PREKVALIFISERING: HVORDAN VELGE UT OVERTALLIGE LEVERANDØRER? GOD OFFENTLIG PROSJEKTLEDELSE HVORDAN ASKER KOMMUNE 6. FEBRUAR 2013 V/ ADVOKAT ANE GRIMELID
Oversikt 6. februar 2013 2
Tema for foredraget Oppdragsgiver kan ønske å begrense antall tilbud i en konkurranse dette oppnås ved å gjennomføre en prekvalifisering Leverandørene må søke om å få delta i konkurransen før de kan inngi tilbud Leverandører som oppfyller oppdragsgivers kvalifikasjonskrav, vil alltid være kvalifisert til å delta Hvis oppdragsgiver har fastsatt en øvre grense for hvor mange leverandører som skal få delta og antallet kvalifiserte leverandører overstiger dette hvordan skal han da gå frem for å velge bort de overtallige? 6. februar 2013 3
FOA 8-6/ 17-6 Deltakelse i konkurranse hvor det settes en grense for antall deltagere (1) Ved begrenset anbudskonkurranse, [konkurransepreget dialog] eller konkurranse med forhandling kan oppdragsgiver fastsette en nedre, eventuelt også en øvre, grense for antall leverandører som skal inviteres til å gi tilbud. (2) Den nedre og øvre grensen skal fremgå av kunngjøringen, sammen med de objektive og ikke-diskriminerende kriterier eller regler oppdragsgiver vil benytte ved utvelgelsen av eventuelt overtallige kvalifiserte leverandører. (3) Det skal inviteres et antall som er tilstrekkelig til å sikre reell konkurranse, men likevel ikke færre enn tre [likevel ikke mindre enn fem ved begrenset anbudskonkurranse eller tre ved konkurranse med forhandling og konkurransepreget dialog]. Dette er likevel ikke til hinder for at oppdragsgiver inviterer færre leverandører enn oppgitt i kunngjøringen, i tilfeller hvor det ikke foreligger et tilstrekkelig antall leverandører som oppfyller kvalifikasjonskravene. 6. februar 2013 4
Konkurranseformer FOA 8-6 (1)/ 17-6 (1): Begrenset anbudskonkurranse (forutsetter prekvalifisering) Konkurranse med forhandling Konkurransepreget dialog (anskaffelser over EØS-terskelverdi) 6. februar 2013 5
Nedre grense for antall inviterte Oppdragsgiver skal fastsette en nedre grense for hvor mange leverandører som vil bli invitert Skal fremgå av kunngjøringen Fastsettes ut fra hvor mange som må delta for å få reell konkurranse om oppdraget FOA 8-6 (3): Minst tre leverandører FOA 17-6 (3): Minst fem leverandører ved begrenset anbudskonkurranse og minst tre ved konkurranse med forhandling eller konkurransepreget dialog Det kan også tenkes tilfeller der flere enn tre/fem må inviteres for å oppfylle kravet til reell konkurranse Konkurransen må ikke nødvendigvis avlyses selv om færre leverandører enn minsteantallet oppfyller kravene for å bli prekvalifisert 6. februar 2013 6
Øvre grense for antall inviterte Oppdragsgiver kan i tillegg fastsette en øvre grense for hvor mange leverandører som vil bli invitert Skal i tilfelle fremgå av kunngjøringen FOA 8-6 (2)/ 17-6 (2): sammen med de objektive og ikke-diskriminerende kriterier eller regler oppdragsgiver vil benytte ved utvelgelsen av eventuelt overtallige kvalifiserte leverandører. 6. februar 2013 7
Fremgangsmåte for utvelgelsen av overtallige leverandører 6. februar 2013 8
Trinn 1: Hvilke leverandører er kvalifisert? Oppdragsgiver må først vurdere om de interesserte leverandørene oppfyller kvalifikasjonskravene Vanlig fremgangsmåte: Leverandører som ikke har dokumentert at de oppfyller kvalifikasjonskravene, må/kan avvises etter reglene i FOA 11-11/ 20-12 Hvis færre leverandører enn (nedre grense av) det fastsatte maksimumsantallet oppfyller kvalifikasjonskravene, stopper prekvalifiseringen her Maksimum er satt til 7, og 7 eller færre er kvalifisert Maksimum er satt som 5 7, og 5 eller færre er kvalifisert Maksimum er satt som 5 7, og 6 eller 7 er kvalifisert: Oppdragsgiver kan velge å invitere samtlige 6. februar 2013 9
Trinn 2: Utvelgelse av overtallige leverandører Hvis antallet leverandører som oppfyller kvalifikasjonskravene overstiger (nedre grense av) det fastsatte maksimumsantallet, må oppdragsgiver velge ut hvem som skal inviteres til å gi tilbud Kriteriene for dette valget skal være objektive og ikkediskriminerende og oppgis i kunngjøringen/ konkurransegrunnlaget, jf. FOA 8-6 (2)/ 17-6 (2) 6. februar 2013 10
Kriterier for utvelgelsen Overordnede krav til kriteriene: Objektive Saklige egnet til å oppnå formålet med prekvalifiseringen Forutberegnelige og gjennomsiktige ikke gi oppdragsgiver et ubetinget, subjektivt skjønn Ikke-diskriminerende Ikke gi grunnlag for en usaklig forskjellsbehandling av leverandørene 6. februar 2013 11
Kriterier for utvelgelsen (forts.) Best kvalifisert Best konkurransesituasjon Loddtrekning 6. februar 2013 12
Utvelgelseskriterium: Best kvalifisert Vurdering av hvor godt leverandørene oppfyller kvalifikasjonskravene ut over minimumsnivået som er nødvendig for å bli kvalifisert Akseptert av KOFA, se sak 2009/85 (premiss 49) Alminnelig antatt å være den beste fremgangsmåten for utvelgelse av overtallige leverandører Medfører forutsetningsvis at de leverandørene som må forventes å kunne levere den beste ytelsen til oppdragsgiver, blir invitert til å gi tilbud (prekvalifisert) 6. februar 2013 13
Best kvalifisert (forts.) Samtlige kvalifikasjonskrav kan likevel ikke brukes som utvelgelseskriterier: 1. Må åpne for grader av oppfyllelse ikke enten/eller De obligatoriske kvalifikasjonskravene (betaling av skatt/merverdiavgift og oppfyllelse av HMS-krav) kan ikke brukes som utvelgelseskriterier Heller ikke krav til organisatorisk og juridisk stilling (lovlig etablert foretak mv.), krav til godkjenninger etc. 2. Oppfyllelse ut over minimumsnivået (kravet for å bli kvalifisert) må forbedre leverandørens evne til å utføre oppdraget Vil være tilfelle for krav til kompetanse og erfaring mv. Bemanning? Økonomisk stilling? 6. februar 2013 14
Best kvalifisert (forts.) Utvelgelseskriteriet Best kvalifisert må derfor presiseres etter hva som er relevant i den enkelte konkurranse for eksempel: Utvelgelsen av eventuelle overtallige leverandører vil bli basert på en vurdering av hvilke leverandører som er best kvalifisert. Med best kvalifisert menes de leverandører som best oppfyller kvalifikasjonskravene til: Kompetanse og erfaring, jf. konkurransegrunnlaget pkt. Bemanning og kapasitet, jf. konkurransegrunnlaget pkt. Etc. 6. februar 2013 15
Best kvalifisert (forts.) Ingen plikt for oppdragsgiver til å vekte eller prioritere elementene i utvelgelseskriteriet (hvis det inneholder flere elementer) Men hvis oppdragsgiver på forhånd (på kunngjøringstidspunktet) har bestemt seg for hvilken vekt/ prioritet det enkelte kriterium skal ha, må dette oppgis i kunngjøringen/konkurransegrunnlaget 6. februar 2013 16
Utvelgelseskriterium: Best konkurransesituasjon Vurdering av hvilken sammensetning av leverandørfirmaer som vil gi den beste konkurransesituasjonen/konkurransedynamikken for eksempel: Kombinasjon av små, mellomstore og store firmaer Kombinasjon av veletablerte og nyetablerte firmaer Nevnt av departementet som et mulig utvelgelseskriterium Litteraturen for øvrig er gjennomgående mer skeptisk Lite forutsigbart for leverandørene Vanskelig å si på forhånd hvilken sammensetning av virksomheter som vil gi den beste konkurransesituasjonen/-dynamikken Grense mot likebehandlingskravet 6. februar 2013 17
Best konkurransesituasjon (forts.) Må i tilfelle presiseres: 1. Hva menes med hhv. små, mellomstore og store firmaer (eller hhv. veletablerte og nyetablerte)? 2. Hvor mange firmaer vil plukkes ut (prekvalifiseres) fra hver kategori? Bør i hvert fall antydes et intervall (for eksempel 2-4 fra hver kategori) 3. Hvordan vil oppdragsgiver velge mellom firmaene i hver kategori? 6. februar 2013 18
Best konkurransesituasjon (forts.) Mulig fremgangsmåte: Oppdragsgiver ønsker en sammensetning av små, mellomstore og store firmaer (begrepene presiseres) Totalt skal det prekvalifiseres 8 leverandører: Oppdragsgiver oppgir derfor at det vil bli valgt ut 2-3 leverandører fra hver kategori Utvelgelsen innad i hver kategori vil skje basert på hvilke leverandører som er best kvalifisert 6. februar 2013 19
Utvelgelseskriterium: Loddtrekning Antatt at kan benyttes som utvelgelseskriterium i visse tilfeller: Oppdragsgiver vet på forhånd at det ikke vil være mulig å skille mellom leverandørene mht. hvem som er best kvalifisert Basert på erfaring eller fordi minimumsnivået for å bli kvalifisert er satt meget høyt Det viser seg at det ikke er mulig å skille mellom to eller flere av leverandørene ut fra de primære utvelgelseskriteriene Oppdragsgiver oppgir i konkurransegrunnlaget at det vil bli benyttet loddtrekning hvis det ikke er mulig å skille mellom to eller flere leverandører under (de primære) utvelgelseskriteriene Kan loddtrekning brukes i slike tilfeller selv om det ikke er varslet på forhånd? 6. februar 2013 20
Takk for oppmerksomheten! Advokat Ane Grimelid agr@hjort.no Tlf. 22 47 18 00 Mob. 92 25 97 78 6. februar 2013 21