JUS 1211 Juridisk metodelære Del I Rettskildelære

Transkript

1 JUS 1211 Juridisk metodelære Del I Rettskildelære Vår 2019, Hovedtemaer VI og VI Professor Ole-Andreas Rognstad Førsteamanuensis Birgitte Hagland

2 HOVEDTEMA VI Internasjonal rett Kahoot

3 Hva er internasjonal rett? Folkerettslige forpliktelser som Norge har påtatt seg Konvensjoner, traktater, avtaler Sedvane (Wien-traktaten) EØS-avtalen (1992)/sekundærlovgivning Den europeiske menneskerettighetskonvensjonen (EMK) Utenfor folkerettslige forpliktelser: komparative prosjekter (modellover)

4 Hvordan er forholdet til norsk rett? Utgangspunkt: Atskilte rettssystemer (dualisme) Grl. 88: Ett norsk konstitusjonelt system Presumjsonsprinsippet Internasjonale konvensjoner Eget normsystem Egen juridisk metode = norsk rettskildelære Rt s 234 Omsorgsutgifter og Rt side 93 Maria Forrangspinsippet Rt s Finanger Rt s Oppreisningskrav Forrangsbestemmelser Mrl. 3 og EØSloven 2 Sektormonisme tvl. 1-2 og strpl. 4 Konvensjonsbaserte tolkningsprinsipper

5 Hvordan er forholdet til norsk rett? Dualismeprinsippet Norsk rett og folkeretten er to forskjellige rettssystemer Gjelder fortsatt i norsk rett, jf. f.eks. Rt s (Finanger I) og Rt s. 234 (Omsorgssvikt) Internasjonale forpliktelser har ikke direkte virkning, men må gjennomføres (implementeres) i norsk rett Norsk rett Internasjonale forpliktelser

6 To former for gjennomføring av internasjonale forpliktelser (i) Transformasjon Internasjonale regler «gjøres om» / transformeres til norske regler (ii) Inkorporasjon Forpliktelsene tas uendret inn i norsk lov Gjerne ved såkalt «blankettlov» Eks.: EØS-gjennomføringsloven (l. 109/1992); Menneskerettsloven (l. 30/1999)

7 Slutning fra internasjonal rett Internasjonale regler må tolkes i henhold til egen metode Eks.: Statuttene til FNs internasjonale domstol art. 38; Wienkonvensjonen om traktattolkning art. 31 Ikke samme metode som norsk rettskildelære F.eks. mindre vekt på forarbeider

8 Slutning fra internasjonal rett Menneskerettighetene og EØS-retten: Særtrekk som bl.a. skyldes opprettelsen av egne domstolsorganer EMK: EMDs praksis er retningsgivende, jf. også HRs praksis EØS: EU-domstolen og EFTA-domstolen 8

9 Betydning av internasjonale forpliktelser i norsk rett Særskilte regler om at de internasjonale reglene har forrang fremfor «norske» regler Menneskerettsloven 3, jf. 2 første ledd Gir forrang for nærmere bestemte menneskerettigheter EØS-gjennomføringsloven 2 Gir forrang for regler som gjennomfører EØSforpliktelser

10 Betydning av internasjonale forpliktelser i norsk rett I tillegg: Presumpsjonsprinsippet Prinsippet om at norsk rett presumeres å stemme overens med internasjonale forpliktelser Plikt til å utnytte alle de muligheter som anerkjente prinsipper for tolkning og anvendelse av rettsregler gir for å unngå et folkerettsstridig resultat Rekker ikke så langt som til å tolke i strid med en klar ordlyd, jf. Rt s (Finanger I) og Rt s. 580 (OFS)

11 HOVEDTEMA VII Andre rettskilder

12 Utenlandsk rett Fremmed nasjonal rett. Mrk! Ingen folkerettslige forpliktelser Relevans? Betydning av nasjonalt rettskildebilde Nordisk rettsenhet (privatrett) Svensk rett: Rt s 1816 (skiltmaker) a. 30. Rt s (ACE) a. 22 og 27 Dansk rett: Rt s. 321 (tørrfisk-ran) a Tradisjon: tysk, fransk, engelsk og amerikansk rett Amerikansk rettstilstand: Rt s (ACE) a. 23.

13 Vekt? Betydningen av utenlandsk rett Ingen autoritet Speilfunksjon Argumentets godhet Reelle hensyn: Harmonisering og konsistens Variere med rettsområdene Privatrettens konsistensaksiom Nordisk rettsenhet Strafferetten Varierer med rettstilstanden Rettstomt rom foreldet rettstilstand

14 Utenlandsk rett: Hvordan finne materialet?

15 Stats- og forvaltningspraksis som rettskilder Statspraksis Regjeringens og Stortingets praksis i konstitusjonelle spørsmål Tolkning av Grunnloven eller etablering av konstitusjonell sedvanerett Statspraksis kan være relevant ved tolkningen av Grunnloven I visse tilfeller grunnlag for konstitusjonelle regler (sedvane) i seg selv, jf. f.eks. parlamentarismen (nå nedfelt i Grl. 15)

16 Stats- og forvaltningspraksis som rettskilder Forvaltningspraksis Praksis fra stats- eller kommunalforvaltningen Omdiskutert rettskildeverdi

17 Stats- og forvaltningspraksis som rettskilder Ikke tvilsomt at forvaltningen selv anvender og legger stor vekt på egen praksis HR: Trekker forvaltningspraksis inn, men stort sett som støtteargumenter Praksisens fasthet og rimelighet sentrale argumenter Eksempler: Rt s (Skøyen næringspark); Rt s. 196 (Deep Drilling); Rt s. 336 (NAV Orkdal); Rt s

18 Privat praksis som rettskilde Hvordan kan privates opptreden danne grunnlag for rettsregler? Sterkeste uttrykk: Sedvaner og kutymer Privat praksis utgjør rettsregler i seg selv Glidende overganger mot tilfeller der slik praksis støtter eller støttes av andre rettskilder

19 Privat praksis som rettskilde Ikke tvilsomt at forvaltningen selv anvender og legger stor vekt på egen praksis HR: Trekker forvaltningspraksis inn, men stort sett som støtteargumenter Praksisens fasthet og rimelighet sentrale argumenter Eksempler: Rt s (Skøyen næringspark); Rt s. 196 (Deep Drilling); Rt s. 336 (NAV Orkdal); Rt s

20 Privat praksis som rettskilde Private sedvaner Tidligere: Oppstilt faste kriterier for dannelse av sedvanerett Spørsmål om det lar seg gjøre. Men varighet, fasthet og rimelighet er sentrale momenter 20

21 Privat praksis som rettskilde Private sedvaner, eksempler Rt s. 967 (Campingvogn), bekreftet av Rt s. 129 (Normar) (tilbakeholdsrett i spedisjonsforhold) Rt s (Borttauing) (tilbakeholdsrett i borttauet bil) Eksempel på ikke sedvanerett: Rt s. 25

22 Privat praksis som rettskilde Kutymer/handelspraksis Ikke skarp grense mot sedvanerett; terminologien er overlappende, jf. f.eks. Rt s. 25 og Rt s. 681 Stort sett diskutert i eldre HR-praksis, negativt svar, eks.: Rt s. 683 Privat praksis kan også bli tillagt vekt som tilleggsargument Eks. Rt s. 856 (Theatercafeen)

23 Rettsoppfatninger «Allmenne rettsoppfatninger» Hva er det? Ikke empiriske undersøkelser av hva folk flest mener, men uttrykk for at en oppfatning har festet seg i befolkningen over tid Eksempel: Rt s. 220 (Husmor) Uttrykket brukes fortsatt, se f.eks HR A (Lukas) og HR A 23

24 Spesielle rettsoppfatninger I: Juridisk litteratur Juridisk litteratur som rettskilde HR henviser ofte til rettslitteraturen Bare opplysningskilde eller også rettskilde? Tjener primært som støtteargument Grunner for/mot å legge vekt på rettslitteraturen For: Resonnementer basert på kunnskaper og innsikt Mot: Får ikke faktum og argumenter fremlagt for seg som i domstolene; kvaliteten kan også variere Eksempler fra (nyere) HR-praksis på bruk av rettslitteratur HR A, HR A, Rt s. 65, Rt s. 1235, Rt s. 506 Se eksamensoppgave H-17 (om HR A)

25 Juridisk litteratur

26 Juridisk litteratur

27 Juridisk litteratur

28 Spesielle rettsoppfatninger II: Myndighetsoppfatninger «Etterarbeider» Uttalelser om gjeldende rett: Må likestilles med andre oppfatninger om gjeldende rett HR: Etterarbeider har ikke samme vekt som forarbeider, se. f.eks. Rt s