TRYGDERETTEN. Denne ankesaken ble avgjort den 11. februar 2011 i Trygderettens lokaler i Oslo.

Transkript

1 TRYGDERETTEN Denne ankesaken ble avgjort den 11. februar 2011 i Trygderettens lokaler i Oslo. Rettens sammensetning: 1. Hanne Karen Landbø, rettsfullmektig, rettens administrator 2. Sverre Ulsberg, juridisk kyndig rettsmedlem Ankenr: 10/02027 Ankende part:, X Ankemotpart: NAV Klageinstans Øst, Tønsberg Saken gjelder: Anke over vedtak om avslag på sykepenger, jf. folketrygdloven 8-2, 8-15 og 8-47.

2 Anke nr. 10/ er født i K J E N N E L S E: NAV Y mottok den 11. mars 2010 krav fra om sykepenger. Ny sykemelding ble mottatt av NAV Y den 22. mars NAV Forvaltning Buskerud avslo kravet i vedtak av 19. april Etter klage ble vedtaket stadfestet av NAV Klageinstans Øst i vedtak av 14. juli har anket dette vedtaket inn for Trygderetten ved erklæring av 23. august NAV Klageinstans Øst har vurdert det påankede vedtaket på nytt i samsvar med trygderettsloven 13, men har ikke funnet grunn til å endre vedtaket. NAV Klageinstans Øst har forberedt saken for behandling i Trygderetten, og har utarbeidet et oversendelsesbrev med en fremstilling av saksforholdet og partenes anførsler. Oversendelsesbrevet er datert 10. september har fått tilsendt kopi av oversendelsesbrevet med frist for å uttale seg, og har kommet med merknader i brev mottatt den 1. oktober Ankesaken ble sendt til Trygderetten den 1. oktober NÆRMERE OM SAKENS BAKGRUNN Når det gjelder de faktiske forhold, framgår i hovedsak følgende av oversendelsesbrevet: "Den ankende part ble sykmeldt den pga benbrudd. På sykmeldingstidspunktet hadde den ankende part permisjon uten lønn fra sin arbeidsgiver Z1, men det var avtalt gjeninntreden i 100% stilling som air hostess fom Permisjonen hadde vart fra (dok. 1 og 5). I permisjonstiden var hun delvis i arbeid uten lønn i [...] for organisasjonen Æ, men var kommet hjem til Norge før benbruddet skjedde (dok. 7). Den ankende part hadde også vært ansatt som ekstrahjelp i Z2, men også med noen timer i Z3 (dok.4). Vedlagt anken er kopi (dok. 17) av lønnsslipp for februar 2010 fra Z2, der det fremgår at den ankende part har arbeidet 8 timer den og hatt en inntekt på kr " PARTENES ANFØRSLER Den ankende part,, har opprettholdt kravet om sykepenger, og har slik det fremgår av oversendelsesbrevet i hovedsak anført: "I ankeskrivet (dok. 17)anføres at den ankende part mener hun må få sykepenger på grunnlag av den jobben hun gjorde for Z2 i februar Det anføres også at hun har arbeidet full stilling i Z1 i sommerhalvåret for å få råd til å ta permisjon på vinterstid for å jobbe i [...]. Inntektstapet fra har derfor blitt stort." I brev til NAV Klageinstans, mottatt den 1. oktober 2010, har anmodet om at det utvises skjønn i hennes tilfelle selv om regelverket ikke gir grunnlag for sykepenger, og at hun har

3 Anke nr. 10/ hatt et stort inntektstap som følge av sykemeldingen. Hun viser også til at hun har svært lavt sykefravær gjennom alle sine år som kabinansatt. Ankemotparten, NAV Klageinstans Øst, har i oversendelsesbrevet lagt ned påstand om at det påankede vedtak stadfestes, og har i hovedsak anført: "NAV Klageinstans legger til grunn at den ankende part hadde permisjon fra sin faste jobb i Z1 fom tom I permisjonstiden utførte den ankende part frivillig ulønnet arbeid i [...]. Benbruddet skjedde og medførte sykmelding. Den ankende part var tilbake i Norge da uhellet skjedde. I jobben ved Z2 var det i følge opplysningene start , og inntekten fra dette var i 2009 kr kr fra Z3. I ankeskrivet er det dokumentert en arbeidsdag ved Z2 i Lønnen var kr for denne dagen som ser ut til å ha vært Det fremgår av 8-2 ovenfor at for å ha rett til sykepenger, må man ha vært i arbeid i minst 4 uker forut for sykmeldingen. Av 8-15 fremgår at retten til sykepenger faller bort når arbeidsforholdet har vært avbrutt i mer enn 14 dager. Som avbrudd regnes også permisjon. Av retningslinjer til 8-18 om sykepenger fra arbeidsgiveren, fremgår at en arbeidstaker som arbeider som ekstravakt, regnes som ordinær arbeidstaker når han har hatt vakter med mindre enn 14 dagers mellomrom og arbeidsforholdet har bestått i over 3 måneder. Dette er stadfestet av flere kjennelser i Ankenemnda for sykepenger i arbeidsgiverperioden. Jf. bl.a. kjennelse 33/88 og 4/92. Unntaksvis kan det gis sykepenger etter reglene i 8-47 når det er mindre enn en måned siden man sist var i arbeid eller forhold likestilt med arbeid. NAV Klageinstans tolker den ankende part slik at hun har forstått at hun ikke hadde rett til sykepenger ut fra de opplysninger som forelå i klageomgangen. Hun mener likevel hun må ha rett til sykepenger ut fra det faktum at hun var i arbeid en dag hos Z2 den NAV Klageinstans finner i det aktuelle tilfelle at den ankende part var i permisjon fra sin faste jobb, og at avbruddet hadde vært på mer enn en måned da hun ble sykmeldt. Hun hadde imidlertid vært i arbeid en dag som ekstrahjelp ved biarbeidsgiver Z2. NAV Klageinstans vurderer det slik at den ankende part ikke kan anses å være arbeidstaker og ha opptjent rett til sykepenger på tidspunktet for sykmeldingen. Vi finner at heller ikke status som inaktiv er oppnådd i dette tilfellet, da det er mer enn en måned siden sist du var i arbeid eller forhold likestilt med arbeid. Arbeid i en dag gjenoppretter ikke arbeidstakerstatus og rett til sykepenger. Dette følger av lovreglene i 8-2, 8-15 og NAV Klageinstans Øst finner etter dette at det påankede vedtaket av er i samsvar med gjeldende regelverk og praksis." I brev av 1. oktober 2010 til Trygderetten har ankemotparten opplyst at tilsvaret fra ikke har medført endringer i det standpunkt eller de anførsler som framkommer i oversendelsesbrevet.

4 Anke nr. 10/ RETTENS BEMERKNINGER Det spørsmål retten skal ta stilling til, er om har rett til sykepenger. Lov av 28. februar 1997 nr. 19 om folketrygd (folketrygdloven) 8-2 om opptjeningstid lyder som følger: "For å få rett til sykepenger må medlemmet ha vært i arbeid i minst fire uker umiddelbart før han eller hun ble arbeidsufør (opptjeningstid). Fravær i et arbeidsforhold uten gyldig grunn regnes ikke med i opptjeningstiden. Likestilt med forutgående arbeid er tidsrom da medlemmet har mottatt en ytelse til livsopphold etter kapittel 4, 8, 9 eller 14." Folketrygdloven 8-15 regulerer arbeidstakeres rett til sykepenger slik: "En arbeidstaker ( 1-8) har rett til sykepenger og feriepenger etter bestemmelsene i 8-15 til Retten til sykepenger etter dette kapitlet faller bort når arbeidsforholdet midlertidig avbrytes i mer enn 14 dager, se likevel Som avbrudd regnes også permisjon. Arbeidsforholdet regnes ikke som avbrutt ved opphold i arbeidet på mer enn 14 dager, dersom arbeidstakeren har en fast turnusordning eller lignende." Folketrygdloven 8-47 om yrkesaktive medlemmer som midlertidig har vært ute av inntektsgivende arbeid, første til femte ledd lyder som følger: "Denne paragrafen gjelder for yrkesaktive medlemmer som på sykmeldingstidspunktet midlertidig har vært ute av inntektsgivende arbeid i mindre enn en måned, og som a) fremdeles er ute av inntektsgivende arbeid, eller b) er i arbeid uten å fylle vilkåret i 8-2 om fire ukers opptjeningstid. Likestilt med arbeid etter første ledd er tidsrom da medlemmet mottar en ytelse til livsopphold etter kapitlene 4, 8, 9 eller 14. Likestilt med arbeid etter første ledd er også tidsrom a) da medlemmet utfører militær- eller siviltjeneste, b) da en sjømann i utenriksfart avspaserer opparbeidet fritid, c) da medlemmet har lovbestemt ferie, d) da medlemmet har lovbestemt permisjon etter arbeidsmiljøloven 12-1 til 12-5 dersom vedkommende har avtale om å gjenoppta arbeidet etter permisjonen. Dersom et medlem mottar eller har mottatt sluttvederlag eller etterlønn i forbindelse med opphør av et arbeidsforhold, utvides fristen i første ledd til seks måneder. Ved utdanningspermisjon fra et arbeidsforhold i opptil ett år utvides fristen i første ledd til tolv måneder dersom utdanningen må avbrytes på grunn av sykdom.

5 Anke nr. 10/ Det er et vilkår for rett til sykepenger etter denne paragrafen at medlemmet kan godtgjøre inntektstap og har et sykepengegrunnlag som minst svarer til grunnbeløpet. ( )" Det er i saken ikke omtvistet at har vært ute av sitt inntektsgivende arbeid som kabinansatt i Z1 i mer enn 14 dager, slik at hun ikke oppfyller vilkårene til opptjeningstid i folketrygdloven 8-15, jf Spørsmålet retten skal ta stilling til er om har rett på sykepenger som inaktiv, jf. folketrygdloven Slik retten ser det har 8-47 som formål at vanligvis yrkesaktive kan få forlenget en opptjent sykepengerett i inntil en måned. har hatt timebasert arbeid ved Z2, og jobbet i følge lønnslipp der den 11. februar På sykmeldingstidspunktet den 15. februar 2010 hadde da vært ute av inntektsgivende arbeid i mindre enn 1 måned. Det er ikke godgjort ny avtale om arbeid ved Z2 etter at arbeidsuførheten inntraff, og det foreligger dermed ikke inntektstap i tilknytning til dette arbeidsforholdet. Det var imidlertid avtalt gjeninntreden i hennes stilling som kabinansatt hos Z1 fra den 1. mars 2010, og har fremlagt turnusplan for mars som viser at hun skulle arbeide i 100 prosent stilling. NAV Klageinstans har lagt til grunn at ikke har rett til sykepenger som inaktiv ettersom hun ikke har vært i inntektsgivende arbeid som gav rett til sykepenger. Vurderingstemaet etter dette blir om s arbeidsaktivitet den 11. februar 2010 for Z2 oppfyller kravet til inntektsgivende arbeid folketrygdloven 8-47, slik at inntektstapet hun led ved at hun ikke kunne gjeninntre i sin stilling hos Z1 gir grunnlag for sykepenger som inaktiv. Etter rettens vurdering, må det avgjørende være at s siste arbeidsforhold hvor sykepengerettigheter var opptjent, var midlertidig avsluttet mer enn én måned forut for at sykepengetilfellet inntraff. At hun hadde én arbeidsdag i februar 2010 i et arbeidsforhold som ikke gav rett til sykepenger, kan derfor ikke medføre at tidligere opptjente sykepengerettigheter kan forlenges. Hvis det skulle være slik at én dags arbeid gav rett til sykepenger som i dette tilfellet, ville det være nok til å få denne ytelsen at medlemmet kun arbeidet en dag hver måned forutsatt at det kunne godtgjøres et inntektstap som følge av arbeidsuførheten. Slik retten har vurdert saken harmoniserer dette ikke med lovens intensjoner der det legges vekt på stabil tilknytning til arbeidslivet ved rett til sykepenger. Kravet til stabil tilknytning til arbeidslivet ble ytterligere innskjerpet i folketrygdloven ved lovendring som trådte i kraft fra 1. januar 2004 der endring blant annet innebar at kravet til opptjeningstid i 8-2 ble økte fra to til fire uker og vilkåret i 8-47 om tidsperiode som inaktiv ble kortet ned fra tre til én måned, se Ot.prp.nr.10 ( ) punkt 4. Anken har etter dette ikke ført fram. Det påankede vedtaket stadfestes.

6 Anke nr. 10/ S L U T N I N G: Vedtak truffet av NAV Klageinstans Øst den 14. juli 2010 stadfestes. Hanne Karen Landbø (sign.) Sverre Ulsberg (sign.) Bekreftes for rettens administrator Ann Johnsen etter fullmakt