BERGEN KOMMUNE Byutvikling, næring og klima/etat for byggesak og private planer Fagnotat Saksnr.: 200902354/10 Saksbeh.: ISAV Emnekode: NYBY-5210 Til: Byrådsavdeling for byutvikling, næring og klima Kopi til: Fra: Etat for byggesak og private planer Dato: 07.04.2010 Bergenhus. Gnr 166 bnr 1236, Øvre Kalfarlien 57. Klage på avslag på søknad om avkjørsel fra Fjellveien og etablering av forstøtningsmur som muliggjør parkering på egen eiendom. 1. Hva saken gjelder Saken gjelder søknad avkjørsel fra Fjellveien og etablering av forstøtningsmur som muliggjør parkering på egen eiendom. Det ble gitt avslag i vedtak datert 29.04.09. Vedtaket ble påklaget av advokat Grande for tiltakshaver Espen Langelang og Pia Helland ved brev datert 19.05.09. Eiendommen er uregulert og er omfattet av kommunedelplan for Fjellsiden sør, plannr: 1559 00 00, planområde D, Kalfaret. Bestemmelsene for område B, Fjellveien, kommer også til anvendelse da det er søkt om avkjørsel fra Fjellveien. I kommunedelplanen er eiendommen vist som bolig-/ byggeområde. Tiltaket krever dispensasjon fra plan- og bygningsloven 20-6, Virkning av kommunedelplanen jfr. kommunedelplan for Fjellsiden sør 08a, Bestemmelser om bebyggelsen, pkt 2: Det skal ikke være biloppstillingsplasser eller avkjørsler langs yttersiden av Fjellveien. Det er foretatt nabovarsling i samsvar med bestemmelsene i plan- og bygningsloven 94 nr 3, og det er ikke registrert noen merknader i saken. Tiltaket er sendt til høring hos Grønn Etat og Fylkesmannen i Hordaland. Grønn etat vil ut fra grøntfaglige vurderinger, primært med hensyn til Fjellveien som turvei, frarå at det gis dispensasjon for etablering av biloppstillingsplass jf. søknad datert 9.2.2009. Fylkesmannen i Hordaland har ikke uttalt seg innen fristen. Saken er blitt vurdert på nytt basert på innkommet klage og øvrige opplysninger, uten at det er funnet grunnlag for å ta klagen til følge.
2. Anbefalt forslag til vedtak: Vedtak datert 29.04.09 opprettholdes. Klagen tas ikke til følge. ETAT FOR BYGGESAK OG PRIVATE PLANER Else-Kristin Foss Vikenes byggesakssjef Ulf Sæterdal seksjonsleder 3. Klage: I klage datert 19.05.09 anføres i hovedsak følgende:
Det vises for øvrig til klagen i sin helhet. 4. Merknader/vurderinger: 4.1 Dispensasjoner: Saken blir vurdert etter plan- og bygningsloven av 1985, ettersom søknad om dispensasjon ble innsendt før 01.07.09. Kommunedelplan for fjellsiden sør, område B bestemmer at "det skal ikke være biloppstillingsplasser eller avkjørsler langs yttersiden av Fjell-veien" jfr. 08a. For at omsøkte tiltak skal kunne godkjennes vil det være avhengig av at det gis dispensasjon fra bestemmelsen jfr. pbl. 7. I henhold til plan- og bygningslovens 7 stilles det vilkår om at det foreligger "særlige grunner" for at dispensasjon kan gis. Forarbeidene, Ot.prp. nr. 56 (84-85), til 7 bestemmer at [u]ttrykket særlige grunner må ses i forhold til offentlige hensyn planlovgivningen skal ivareta. De særlige grunner som kan begrunne en dispensasjon er i første rekke knyttet til areal- og ressursdisponeringshensyn. Som eksempel kan nevnes tilfeller der vurderingen av arealbruken er endret etter at det ble utarbeidet plan. Eller at tidsfaktoren tilsier at en ikke bør avvente en planendring. I den enkelte dispensasjonssak må det foretas en konkret og reell vurdering av de faktiske forhold i saken. Foreligger en overvekt av hensyn som taler for dispensasjon vil lovens krav være oppfylt og dispensasjon kan gis Det følger av Miljøverndepartementets rundskriv T-2/87 at det skal vises særskilt tilbakeholdenhet med å dispensere fra arealplaner, da slike planer er blitt til etter en omfattende og grundig prosess. Det bør vises stor varsomhet med å dispensere i områder som er gitt et spesielt vern. Dersom et tiltak umiddelbart strider mot de offentlige hensyn som
arealplanen skal ivareta, foreligger det normalt ikke særlige grunner, og dispensasjon kan ikke gis. Videre framgår det at jo mer finmasket en arealplan er, desto mer skal det til for å fravike planen gjennom dispensasjoner. Spørsmålet blir derfor om det foreligger "særlige grunner" fra å dispensere fra forbudet i kommunedelplanen. Hensynet bak bestemmelsene i kommunedelplanen 08a er å bevare det unike miljøet i Fjellveien best mulig, samt styrke Fjellveiens turveikarakter. Kommunedelplan for Fjellsiden del B er relativt ny, og ble vedtatt i 2001. Bestemmelsene tilsier derfor å gjenspeile et moderne syn på hvilke hensyn som skal vektlegges i området. Ifølge retningslinjer for videre forvaltning av område B i Fjellveien, går det frem at fjellveiens turveikarakter bør forsterkes, både for sommer- og vinterbruk. Videre går det frem at parkering langs veien bør unngås for å gi bedre turopplevelse og grunnlag for uteoppholdsareal. Å etablere ny avkjørsel for parkering strider direkte imot retningslinjene i planen som omtaler for videre forvaltning av området. Dette taler imot å gi dispensasjon. Videre ligger planområdet sterkt eksponert mot byen og fjernvirkning av tiltak er stor. Selv om omsøkte avkjørsel og parkering er planlagt utført i gode kvaliteter, vil dette likevel forringe kvaliteten av Fjellveien som turveg, slik at formålet bak bestemmelsene i kommunedelplanen ikke blir oppfylt. Grønn etat har også i sin uttalelse datert 26.02.10 presisert at ut fra grøntfaglige vurderinger, primært hensynet til Fjellveien som turvei frarå at det gis dispensasjon for etablering av biloppstillingsplass. Selv om tiltakshaver anfører at omsøkte parkering er eneste mulighet for tiltakshaver å etablere parkeringsplass på eiendommen, er dette ikke tungtveiende nok for å si at det foreligger "særlige grunner" for å dispensere. Etat for byggesak og private planer ser behovet for en parkeringsplass på eiendommen, men vil presisere at momenter som kan tale for dispensasjon må være forhold som skiller seg fra forhold som gjør seg gjeldene i et stort antall saker. Det er på det rene at det er mangel på parkeringsplasser i Fjellsiden, og dispensasjon fra kommunedelplanen kan derfor skape uheldig presedensvirkning. Som nevnt ovenfor foreligger det normalt ikke "særlige grunner" for å dispensere jfr. pbl. 7, dersom et tiltak umiddelbart strider mot de offentlige hensyn som ligger bak en plan eller bestemmelse. Etat for byggesak og private planer konkluderer derfor med at det ikke foreligger "særlige grunner" til å gi dispensasjon fra kommunedelplan for fjellsiden 08a. 4.2 Forskjellsbehandling Sivilombudsmannen har i en sak fra årsmeldingen for 2002 side 320, uttalt at for at en anførsel om forskjellsbehandling skal kunne føre frem, er det en forutsetning at det dreier seg om like saker både i faktisk og rettslig henseende. Det må videre kunne legges til grunn at det skal forholdsvis meget til for å konstatere ugyldighet som følge av forskjellsbehandling når det enkelte vedtak isolert sett fremstår som gyldig. Etat for byggesak og private planer kan ikke se at det er gitt tillatelser til lignende tiltak i området i senere tid. Når det gjelder Øvre Kalfarlien 53a, er avkjørsel fra Fjellveien etablert for mange år siden, og kan dermed ikke sammenlignes med omsøkte tiltak. Det samme gjelder Fjellveien 101, 73 og 57. Kommunen har en vid adgang til å endre sin praksis i så vel
liberal som restriktiv retning, og Etat for byggesak og private planer konkluderer med at et avslag i den foreliggende sak ikke er et utslag av usaklig forskjellsbehandling. På bakgrunn av ovenstående anbefales klagen ikke tatt til følge. Trykte vedlegg: 1. Situasjonskart 2. Situasjonsplan 3. Oversiktsfoto 4. Tegninger stemplet 09.02.09 og 03.03.09 og foto 5. Klage datert 19.05.09 6. Vedtak datert 29.04.09 7. Uttalelse fra Grønn Etat 8. Samferdselsetatens vedtak