KVALITATIVE HJEMMELSKRAV

Transkript

1 Nicolai V. Skjerdal KVALITATIVE HJEMMELSKRAV Legalitetsprinsippet i norsk rett og lovskravet i Den europeiske menneskerettighetskonvensjon med enkelte komparative linjer With a summary in English Tano Aschehoug

2 Innholdsfortegnelse I Innledning 1 1 Bakgrunn. Presentasjon av legalitetsprinsippet Legalitetsprinsippet som et grunnleggende rettsprinsipp knyttet til den demokratiske styreform Lovskrav og menneskerettigheter Fra grunnprinsipp til nyansert rettsregel Demokratihensyn og enkeltindividets rettssikkerhet - norsk retts tredeling av legalitetsprinsippet Generelle hjemmelsspørsmål som i norsk rett er drøftet mer inngående og mindre inngående 9 2 Avhandlingens tema Avhandlingens hovedproblemstillinger Bruken av enkelte grunnleggende begreper i avhandlingen Begrepet «kvalitative hjemmelskrav» Begrepet «myndighetsutøvere» Begrepet «forvaltningen» 12 3 Den europeiske menneskerettighetskonvensjons betydning for norsk rett Kort om Konvensjonens generelle betydning Spesielt om lovskravets betydning Hvilke forvaltningsområder vil Konvensjonens lovskrav ha betydning for? Har praksis omkring Konvensjonens lovskrav generell overføringsverdi? 17 II En generell innføring i konvensjonens lovskrav 19 4 Innledning Konvensjonsrettigheter som det kan gripes inn i og rettigheter som det ikke kan gripes inn i Lovskravet som ett blant flere inngrepsvilkår Lovskravets tredeling - oversikt De tre hjemmelskriteriers overlappende innhold 23 XI

3 5 Kravet om internrettslig grunnlag Innledning Spørsmålet om prøvelsesintensitet: Kun en prøvelse av hvorvidt det overhodet foreligger et eller annet rettsgrunnlag for myndighetsutøvelsen, eller også en prøvelse av den konkrete, nasjonale rettsanvendelse? Problemstillingen om alternative rettsgrunnlag 33 6 Kravet om tilgjengelig hjemmel («accessibility») Innledning Tilgjengelighetsbegrepets tvetydighet Tilgjengelighetsvilkåret som et krav om publisitet 41 7 Kravet om klar hjemmel («foreseeability») - en innledning Hva er det klarhetskravet regulerer? Klarhetskravets relativitet 48 III Krav til hjemmelsgrunnlagets klarhet og presisjon ved administrative inngrep overfor enkeltindividet 51 8 Klarhetsproblematikken i norsk rett Diskusjonen i norsk teori om kvalitative hjemmelskrav Innledning Legalitetsprinsippet som tolkningsprinsipp - oversikt Diskusjonen om hva klar lovhjemmel betyr Diskresjonær kompetanse og legalitetsprinsippet: Svakheter ved den tradisjonelle norske hjemmelssystematikk Diskusjonen om når særskilt klar lovhjemmel er påkrevd En mindre undersøkelse av norsk rettspraksis Innledning. Vanskelighetene forbundet med en undersøkelse av norsk rettspraksis. Formålet med undersøkelsen Eksempler fra norsk rettspraksis på fremhevelse av særskilte krav til kompetansebestemmelsens klarhet og presisjon ved administrative inngrep overfor enkeltindividet Avsluttende merknader 71 9 Hva ligger i kravet om klar lovhjemmel i Den europeiske menneskerettighetskonvensjon? To hovedspørsmål. Avgrensninger 73 XII

4 9.2 Klarhetskravet som et krav om at parlamentet må presisere rammen om forvaltningens diskresjonære kompetanse Innledning Konvensjonsorganenes formulering av presisjonskravets vurderingskriterium: «Scope and manner of exercise» Vurderingen av behovet for å overlate skjønnsmyndighet til forvaltningen tilligger de nasjonale parlamenter Ingen skarp grense mellom begrepene «scope» og «manner of exercise» Det er som utgangspunkt et minstekrav at kompetansebestemmelsens formål er angitt med en viss presisjon Om vilkår og retningslinjer som skranker for forvaltningens skjønnsutøvelse - innledende bemerkninger Konvensjonsorganenes vektlegging av at skjønnskompetansen er begrenset ved nærmere angitte vilkår og retningslinjer Vern mot overgrep som overordnet hensyn - systemrettssikkerhet Stilles det krav til hvor eller i hvilke rettskilder hjemmelspresiseringen kommer til uttrykk? Innledning Lovtekst og fragmentarisk lovgivning Hjemmelspresisering ved lovforarbeider Kort om hvordan Konvensjonsorganene stiller seg til rettspraksis og administrativ praksis som rettskildefaktorer Sammenfatning 103 IV Kvalitative hjemmelskrav og domstolenes hjemmelsprøvelse Problemstillingene og forholdet mellom dem Hvilke krav stiller Konvensjonen til domstolenes legalitetskontroll med forvaltningens myndighetsutøvelse? Innledning Spørsmålet om krav til prøvelsesintensitet Skjønnsvedtakets fire sider Hvor inngående må domstolsprøvelsen være? Oppfyller norsk rett kravene til domstolskontroll med forvaltningen? 116 XIII

5 12 Spørsmålet om prøvelse av grensene for hvor vide lovgivningsfullmakter forvaltningen kan tildeles Innledning Kompetansedeling og domstolskontroll - et komparativt utsyn Tyskland - den strenge delegasjonskontroll USA - den ambivalente holdning England - parlamentets suverenitet Frankrike - parlamentets positivt avgrensede lovgivningskompetanse Sverige - parlamentets grunnlovsregulerte delegasjonskompetanse Sammenfatning Kompetansedeling og domstolskontroll i norsk rett Ingen konstitusjonell prøvelse av delegasjonslover i norsk rett Den manglende konstitusjonelle prøvelse «tas igjen» på andre måter Bør norske domstoler mer aktivt prøve delegasjonskompetansens konstitusjonelle grenser? Delegasjonsproblematikken og Den europeiske menneske rettighetskonvensjon 146 V Avslutning 151 LAW AS THE BASIS OF AND LIMITATION ON GOVERNMENT POWER - a brief summary in English - 1 Introduction. Background and presentation of the book's subject Statutory precision as a requirement Approach to the problem A brief survey of the legal discussions in Norway as to the question of statutory precision The conception of law and statutory precision within the European Convention on Human Rights Delegation of legislative powers and the question of judicial review Introduction 163 XTV

6 3.2 Judicial review in Norway of statutes which confer legislative powers on the executive Should the judicial review of administrative action also include enforcement of constitutional limitations on parliament's right to delegate legislative powers to the executive? 164 Vedlegg 167 Utdrag av den tyske grunnlov av 1949 (engelsk oversettelse) 167 Utdrag av den franske grunnlov av 1958 (engelsk oversettelse) 170 Utdrag av den svenske Regeringsformen av Forkortelser 176 Lovforarbeider 178 Domsregister 179 Avgjørelser av Den norske høyesterett 179 Avgjørelser av Den europeiske menneskerettighetsdomstol 182 Avgjørelser av Den tyske forfatningsdomstol 191 Avgjørelser av Den føderale amerikanske høyesterett 191 Avgjørelser av engelske domstoler 192 Avgjørelser av Den franske forfatningsdomstol 192 En kort veiledning til utenlandske domshenvisninger 192 Litteraturliste 195 Sak- og stikkordregister 208