BERGEN KOMMUNE Byutvikling, klima og miljø/etat for byggesak og private planer Fagnotat Saksnr.: 201337866/28 Saksbeh.: VIME Emnekode: EBYGG-5210 Til: Byrådsavd. for byutvikling, klima og miljø Kopi til: Fra: Etat for byggesak og private planer Dato: 16.07.2014 Bergenhus. Gnr. 164 bnr. 474, Olaf Ryes Vei 48. Klage over tillatelse til midlertidig dispensasjon fra plan 1. Hva saken gjelder Saken gjelder søknad om tillatelse til tidsbegrenset tillatelse (og forlengelse av tillatelse) og midlertidig dispensasjon fra kommunedelplan Sentrum for barnehage i Nygårdsparken. Barnehagen har et bebygd areal på 344 m² BYA, har plass til 54 barn og har 13 tilhørende parkeringsplasser. Det ble gitt tillatelse i vedtak datert 19.03.14. Vedtaket ble påklaget Kvale Advokatfirma DA v/ advokat Christian Stang Våland på vegne av Steinar Aagesen AS ved brev mottatt 08.04.14 samt utfyllende klage mottatt 09.05.14 etter innvilget forlenget klagefrist, Boliginstituttet i Bergen AS v/ styremedlem Erin Egeberg ved brev mottatt 09.04.14, Nygårdsparkens Venner v/ styreleder Svein Ove Bjørnestad ved epost mottatt 09.04.14 og Sameiet Professor Hansteensgt. 88 v/ formann Ernst J. Knutsen ved brev mottatt 11.04.14. Hovedtemaet i klagesaken er hvorvidt det kan dispenseres fra plan. Den 30.05.2007 ble det første gang gitt tillatelse på vilkår til oppføring/anlegning av midlertidig barnehage med parkeringsplass og dispensasjon fra kommunedelplan Sentrum med en varighet på 3 år. Tillatelsen er siden forlenget 2 ganger, sist i vedtak av den 17.01.2012, med varighet til den 31.12.2013. Denne søknaden gjelder for perioden frem til 31.12.17. Eiendommen er uregulert og er i kommuneplanens arealdel vist som Grønnstruktur. Eiendommen er i kommunedelplan Sentrum avsatt til Friområder og forhager. Tillatelsen er gitt med hjemmel i pbl. 20-1 Tiltak som krever søknad og tillatelse og 21-4 Behandling av søknaden i kommunen. Tiltaket krever dispensasjon fra kommunedelplan Sentrum 9 Friområder og forhager. Det er foretatt nabovarsling i samsvar med bestemmelsene i pbl 21-3, og det er registrert merknader fra Boliginstituttet i Bergen AS v/ Styremedlem Erin Egeberg, AS Gjenreisning v/ Einar Langlo, Sameiet Professor Hansteensgt. 88 v/ernst J. Knutsen, Kvale Advokatfirma DA v/ Christian Stang Våland på vegne av Steinar Aagesen AS, Welhavensgt. 82 ANS v/ Vidar Broder Lund, Nygårdsparkens Venner v/ Knut Schjeldrup Bjerke og Fortidsminneforeningen Bergen og Hordaland v/ konstituert leder Marianne L. Nielsen. Merknadene omhandler i hovedsak at omsøkte tiltak er i strid med plan, forringer Nygårdsparken som kulturminne og
rekreasjonsområde, fører til trafikale problemer og bryter med forventningen om at situasjonen skulle være midlertidig. Søknaden har vært oversendt Fylkesmannen i Hordaland, Statens vegvesen og Hordaland Fylkeskommune for uttalelse. Fylkesmannen har ikke gitt uttalelse til søknaden denne gangen. Fylkesmannen har imidlertid tidligere frarådd etablering av permanent barnehage i Nygårdsparken. Statens vegvesen har i uttalelse datert 28.05.13 vist til sine tidligere uttalelser i saken og bekrefter at det opprettholder sitt standpunkt om at det ikke bør gis forlengelse for omsøkte tiltak. Hordaland Fylkeskomme har i uttalelse datert 20.12.13 sterkt frarådet at dispensasjon fra plan forlenges. Det er ikke innhentet uttalelse fra andre kommunale organ til omsøkte forlengelse da søknaden er likelydende som sist og situasjonen er i hovedsak uendret. Byantikvaren har i uttalelse datert 04.03.11 akseptert en forlengelse av dispensasjonen fra plan under forutsetning av at den var midlertidig og avviklet innen utgangen av 2011. Grønn etat har i uttalelse datert 15.03.11 frarådet omsøkte tiltak da grønfaglige vurderinger tilsier at det ikke bør gis dispensasjon fra plan. Saken er blitt vurdert på nytt basert på innkommet klage og øvrige opplysninger, uten at det er funnet grunnlag for å ta klagen til følge. 2. Forslag til vedtak: Vedtak datert 19.03.14 opprettholdes. Klagen tas ikke til følge. ETAT FOR BYGGESAK OG PRIVATE PLANER Petter Wiberg byggesakssjef 3. Klagene: Trygve Sæle seksjonsleder Kvale Advokatfirma DA v/christian S. Våland gjør i hovedsak gjeldende at vilkårene for å dispensere fra plan ikke er oppfylt. Både offentlige instanser og private parter har argumentert mot omsøkte tiltak uten at dette i tilstrekkelig grad er blitt vektlagt i vurderingen. Det vises videre til tilsvarende sak hvor det ble gitt dispensasjon for oppføring og drift av midlertidig barnehage på Montana og Fylkesmannen i Sogn og Fjordane sin avgjørelse i saken datert 20.03.14. Boliginstituttet i Bergen AS v/erin Egeberg gjør i hovedsak gjeldende at troverdigheten til kommunen er svekket ved hver forlengelse av det som skulle være en midlertidig situasjon. Nygårdsparken barnehage beslaglegger et betydelig areal av parken som tidligere ble flittig brukt av barnefamiliene i området. 2
Nygårdsparkens Venner gjør i hovedsak gjeldende at det er sterkt beklagelig med en forlengelse av driften av Nygårdsparken barnehage. Det vises videre til tidligere innsigelser som fremgår av brevet til Byrådet datert 14.02.14 hvor det presiseres at omsøkte tiltak er i strid med plan og at Fylkeskommunen har påbegynt arbeid med fredning av Nygårdsparken. Sameiet Professor Hansteensgt. 88 gjør i hovedsak gjeldende at det ikke foreligger faglige grunner for å gi dispensasjon til omsøkte tiltak. Nygårdsparken barnehage sin bygningsmessige fremtoning er ikke forenelig med sine omgivelsers historiske verdi, og den økte trafikken i området bidrar til stadige farlige situasjoner. Det vises for øvrig til klagene i sin helhet. 4. Merknader/vurderinger: 4.1 Dispensasjon fra plan Omsøkte eiendom er i kommunedelplan Sentrum sitt plankart 3 vist som Spesielt verdifull park, hage eller kirkegård (etter antikvarisk register) og i plankart 4 vist som Friområder og forhager. Det følger av kommunedelplan Sentrum sin bestemmelse 9 at: «Offentlige parkområder som Nordnesparken, Nygårdsparken og Lungegårdsparken, samt grøntområder tilknyttet Bergenhus, Sverresborg og Universitetet på Nygårdshøyden skal bevares og videreutvikles som sammenhengende attraktive og trygge rekreasjonsområder med god tilgjengelighet for alle, jf. 3.1.» Omsøkte tiltak gjelder en midlertidig forlengelse av barnehagedrift i Nygårdsparken og er dermed i strid med kommunedelplanen. For å gi dispensasjon etter pbl. 19-2 må hensynene bak bestemmelsen det dispenseres fra, eller hensynene i lovens formålsbestemmelse, ikke bli vesentlig tilsidesatt. I tillegg må fordelene ved å gi dispensasjon være klart større enn ulempene etter en samlet vurdering. Klagernes anførsler er i utgangspunktet en gjentagelse av det som kom frem i nabomerknadene, og disse momentene har blitt vurdert i vedtaket. Det er i hovedsak anført at vilkårene for å dispensere ikke er til stede samtidig som det fremheves at flere offentlige myndigheter er negative til omsøkte tiltak. Som et nytt moment er det vist til Fylkesmannen i Sogn og Fjordane sin avgjørelse datert 20.03.14 som gjelder omgjøring av en tillatelse til dispensasjon fra planformålet for midlertidig drift av Montana barnehage. Fylkesmannen konkluderte med at vilkårene for å dispensere ikke var til stede og det anføres at saken har mange likhetstrekker med omsøkte tiltak og det bør gi samme resultat. God forvaltningspraksis tilsier at hver sak behandles etter en konkret og helhetlig vurdering som skal være spesielle og gjelde særlig for omsøkte tiltak. På tross av noen likhetstrekk med overnevnte sak er det flere faktiske og rettslige forskjeller mellom disse situasjonene som tilsier at konklusjonen ikke nødvendigvis vil være den samme. For det første er problemstillingen om hensynene bak bestemmelsen vil bli vesentlig tilsidesatt ved en dispensasjon. Hovedhensynet bak bestemmelsen er å sikre allmennheten store og gode rekreasjonsområder, men også hensynet til bevaring gjør seg spesielt gjeldende for Nygårdsparken som har antikvarisk verdi. 3
Omsøkte barnehage har et bebygdareal på ca. 344m 2 BYA og lekearealer på ca. 2 daa, av parkens totale areal som utgjør 74,2 daa. Ut fra denne målestokken er det arealet omsøkte tiltak disponerer kun en meget liten del av Nygårdsparken, noe som tilsier at allmennheten kun får begrenset tilgangen til en mindre avgrenset del av det sørvestlige hjørnet av parken. Deler av dette avgrensede arealet ble tidligere benyttet til barnepark, slik at omsøkte formål er beslektet med tidligere bruk. Utenom åpningstid for barnehagen vil lekearealene kunne brukes av andre. I vedtaket er det videre gjort følgende vurdering: «I statusmelding med oversikt over antall barnehageplasser, barnehagebehov, realiserte og planlagte tiltak 2010 vedtok bystyret (B-sak 411/09) å starte opp regulering av del av Nygårdsparken til permanent barnehagedrift. Reguleringsprosessen ble startet opp i 2010, men har etter 2011 hatt liten fremdrift. Både regionale myndigheter, kommunale avdelinger og berørte naboer går sterkt imot planforslaget om permanent barnehage i Nygårdsparken. Som Fylkeskonservator opplyser, er det meldt oppstart av fredningssak av Nygårdsparken. Bystyret har i forbindelse med Plan for barnehageutbygging 2012 2024 (B-sak 144/11) vedtatt at «driften i de midlertidige barnehagene videreføres til det er etablert tilstrekkelig antall barnehageplasser i det enkelte byområdet, under forutsetning av at nødvendige godkjenninger er på plass. Det er igangsatt prosess for regulering av Møhlenpris skole til Møhlenpris oppveksttun for skole og barnehage. For å sikre nok barnehageplasser og for å få til en ryddig avviklingsprosess, fattet byrådet følgende vedtak den 07.02.2013 sak nr. 1049/13: «For de midlertidige kommunale barnehagebyggene søkes det om nødvendige godkjenninger for forlenget drift ut 2016. Dette gjelder de midlertidige kommunale barnehagene Montana, Ytrebygda, Storetveit, Olsvik, Kristianborg, Nygårdsparken, Indre Arna, Kniksenplass og Marken (avdeling Birkebeiner). I perioden frem mot 2016 vil de midlertidige byggene bli avviklet etter hvert som det er etablert tilstrekkelig permanente barnehageplasser i bydelene som kan tilbys barna.»» Omsøkte tiltak er tidsavgrenset og de midlertidige brakkene vil la seg lett fjerne slik at området kan tilbakeføres. På dette grunnlag er det bygningsmyndighetenes vurdering av omsøkte tiltak ikke bryter vesentlig med arealdisponeringen i gjeldende plan. Deretter blir problemstillingen hvorvidt fordelene ved en dispensasjon er klart større enn ulempene, og i vedtaket er det gjort følgende vurdering: «Saken har vært oversendt Fylkesmannen i Hordaland, Hordaland fylkeskommune og Statens Vegvesen. Fylkesmannen i Hordaland har ikke avgitt uttalelse, men har tidligere uttalt seg negativt, både til forlengelse av det midlertidige tiltaket og til reguleringsplan for barnehage i Nygårdsparken. I brev av 28.05.2013 fra Statens Vegvesen vises det til tidligere uttalelser der vegvesenet er negativ til dispensasjonen grunnet trafikkforholdene. Hordaland Fylkeskommune v/fylkeskonservator går sterkt imot forlengelse av driften og viser til at tiltaket har vesentlige konsekvenser for nasjonale kulturminneverdier og at det er satt i gang fredningssak. Negative uttalelser fra statlige og regionale høringsinstanser skal i henhold til pbl. 19-2 4. ledd tillegges stor vekt i dispensasjonsvurderingen. Dette hensynet og den betydningen kommuneplanens arealdel og kommunedelplanen for sentrum har som styringsverktøy må imidlertid vektes mot andre hensyn i saken. 4
Som søker skriver, ble de midlertidige barnehagene i Bergen i sin tid opprettet for å oppnå full barnehagedekning. Arbeidet med å etablere permanente plasser har svært lang tid. Det er igangsatt planprosess for skole/barnehage i Møhlenpris skole og det er forutsatt at barnehagebarna i Nygårdsparken skal flytte til Møhlenpris oppverkstun når denne er ferdig. En forlengelse av den midlertidige barnehagen er uheldig for Nygårdsparken som park og kulturminne og for allmennheten. Naboer og brukere av parken er svært negativ til forlengelse av tillatelsen. Det pekes på at varighet for barnehagen nå blir 10 år mot 3 som var lovet, at tiltaketskyldes manglende kommunal styring og at parkering i forbindelse med barnehagen er til sjenanse. Bygningsmyndighetene mener det er svært uheldig med flere runder med midlertidige tillatelser. Hver søknad har imidlertid vært gjennom en politisk prosess i kommunen og Fylkesmannen i Hordaland har stadfestet kommunal tillatelse. I likhet med tidligere, ønsker Byrådet i Bergen en forlengelse av den midlertidige barnehagen. Barnehagedrift er en viktig samfunnspolitisk oppgave og bygningsmyndighetene ser at det er store praktiske problemer med å flytte barnehagebarna til et annet midlertidig sted.» Vurderingen som er gjort i vedtaket fastholdes. Det vises videre til formålsparagrafen i pbl. 1-1 (1) hvor det fremgår at «Loven skal fremme bærekraftig utvikling til beste for den enkelte, samfunnet og framtidige generasjoner.». I denne sammenheng er det en viktig samfunnspolitisk oppgave å sikre tilstrekkelig med barnehageplasser, noe som har stor betydning både for den enkelte og samfunnet for øvrig. Etter bygningsmyndighetenes konkrete helhetlige vurdering vil fordelene ved en dispensasjon være klart større enn ulempene. På dette grunnlag anses vilkårene for å kunne dispensere oppfylt i henhold til pbl. 19-2. 4.2 Øvrig anførsel I klagen fra Boliginstituttet i Bergen AS v/erin Egeberg er det anført at det er en saksbehandlingsfeil at det ikke foreligger dispensasjon fra kulturminneloven. Den 29.04.11 vedtok Hordaland fylkeskommune å midlertidig frede Nygårdsparken, men dette vedtaket ble påklaget av Bergen kommune. I behandlingen av klagesaken ble resultatet at den midlertidige fredningen kun omfattet det autentiske gjerdet rundet parken. I desember 2013 ble det varslet oppstart av fredning av Nygårdsparken. På dette grunnlag foreligger det ikke saksbehandlingsfeil som følge av at det ikke er innhentet dispensasjon for omsøkte tiltak fra Lov om kulturminner. På bakgrunn av ovenstående anbefales klagene ikke tatt til følge. 5
Vedlegg: 1. Situasjonskart 2. Situasjonsplan 3. Oversiktsfoto 4. Klage på vedtak fra Sameiet Professor Hansteensgt. 88 mottatt 11.04.14 5. Klage på vedtak fra Boliginstituttet i Bergen AS mottatt 09.04.14 6. Klage på vedtak fra Nygårdsparkens Venner mottatt 09.04.14 7. Klage på vedtak fra Kvale Advokatfirma DA mottatt 08.04.14 8. Tillatelse til tiltak/dispensasjon fra plan datert 19.03.14 9. Uttalelse fra Hordaland fylkeskommune, datert 20.12.13 10. Uttalelse fra Statens vegvesen, datert 28.05.13 6