ENERGI & INDUSTRI- ADVOKATER

Transkript

1 Oljebransjens innkjøpskonferanse 2017 Advokat John Arthur Bugge ENERGI & INDUSTRI- ADVOKATER Spesialisert forretningsjuridisk rådgivning til industri og næringsliv Underleverandørens dilemma aksept av ukjent risiko eller ingen kontrakt strategier for valg av beste alternativ

2 Underleverandørens dilemma aksept av ukjent risiko eller ingen kontrakt? 1. Innledning 2. Kort om risiko i kontrakt 3. Noen praktiske eksempler 4. Valgets kval 5. Det beste alternativ Identifikasjon og klassifisering av kontraktuell risiko Utarbeide strategi for å kompensere for risiko

3 Eksisterer din bedrift i 2022? Større konkurranse Klar reduksjon i aktivitetsnivå og store krav til kostreduksjon Lavere marginer og økt risiko på leverandørsiden Endring i risikofordeling

4 Den enes død, den andres brød, eller den andres nød? Risiko = Ulike forhold som kan få negative økonomiske virkninger for en part i kontraktsforholdet dersom de inntrer Teknisk Kommersiell Prosjektering Gjennomføring Kontraktuell Finansiell Økt garantitid Ansvarsbegrensning / skadeløsholdelse Pålagte underlev./ bruk av selskapets avtaler All-incl. ratesett Lengre betalingstid/ nye oppgjørsklausuler Utvidet brukerdefinisjon med oppgjørsrisiko

5 Nærmere om forhold som kan gi negative økonomiske virkninger 1. Brukerdefinisjonen i kontrakten utvides Kretsen av de subjekter som kan gjøre avrop på en rammeavtale utvides ut over Selskapet og Selskapsgruppen Leverandørens hoppeplikt Selskapet har kontroll overfor hvem og når leveringsplikten aktiveres (bestilling utstedes) Debitorskifte i kontrakt med påfølgende soliditetsrisiko for leverandør. «Fra statsobligasjoner til shorting» Selskapet har fraskrevet seg ansvar for oppfyllelsen av forpliktelsene i den bestilling som skjer mellom leverandørene 2. Pålagte underleverandører/ bruk av selskapets avtaler Selskapet har instruksjonsrett for valg av underleverandør, kontraktsutforming og underleveransens omfang Kombinasjon med oppgjørsansvar for underleveransen «Fra aksjesparing til strukturerte låneprodukter»?

6 Selskapet Leverandør 1 Leverandør 2 Leverandør 3 Leverandør 4

7 Selskapet Eks. på vilkår: 14 dagers betalingsfrist lukrative rater full kostnadsdekning Leverandør 1 Eks. på vilkår: 90 dagers betalingsfrist lave all-incl. rater Leverandør 2 Kun dividendekrav i Leverandør 1 sitt konkursbo også for leverandør 2 sin del av krav som Selskapet ikke har gjort opp overfor Leverandør 1. Uoppgjorte krav vil inngå som fordring i boet og fordeles på samtlige kreditorer.

8 Selskapet Eks. på vilkår: 90 dagers betalingsfrist lave all-incl. rater Back-to-back klausul Eks. på vilkår: 14 dagers betalingsfrist lukrative rater full kostnadsdekning ingen back-to-back klausul Leverandør 2 Dividendekrav i selskapets konkursbo for egne og underleverandørs uoppgjorte krav, Fullt ansvar for oppgjør overfor underleverandør. I tillegg: Back-to-back klausul begrenser krav som kan fremmes i boet mens mangelen på sammenheng med underleverandøravtalen ikke gir tilsvarende begrensning i forholdet til Leverandør 1. Leverandør 1

9 Valgets kval Aksepter risiko eller ingen kontrakt? Ingen kontrakt ingen jobb Må ta risiko i kontraktsposisjon Det beste alternativ unngå fatal risiko og vær forberedt kjenn og forstå risikobildet til enhver tid og ha strategier for å håndtere de ulike konsekvensene om de oppstår

10 KONSEKVENS Risikoanalyse med tilhørende tiltaksvurdering som del av kontraktstrategi Risiko = sannsynlighet x konsekvens Hvor stor sannsynlighet er det for at kontraktsforholdet leder til et tap. Hva er konsekvensen. Hvor stort tap vil det lede til? Veldig alvorlig Alvorlig Moderat Liten Ubetydelig Veldig lav Lav Moderat Høy Veldig høy SANNSYNLIGHET poeng risiko varsle 1-3 lav 4-9 moderat prosjektleder høy ledelse veldig høy styre

11 Tiltak mot risiko Etableringsfasen Gjennomføringsfase Etter hendelse Før tilbud Ha egne egnede generelle kontraktsbetingelser Tilbudsfase Gjøre risikovurdering av forespørselen og dens betingelser Tilpasse egne kontraktsbetingelser Avklaringsspørsmål i tilbudsfasen Ta forbehold til kontraktsbetingelsene Ta generelle forbehold om godkjenning av debitorskifte Forbehold om garanti fra Selskapet ved debitorskifte Ta forbehold om pant i enkle krav ved debitorskifte Løpende risikovurdering, særlig ved endringer Monitorere forhold som kan gi tap Bankgarantier/morselskapsgarant i for oppgjør Finansvurdere evt. ny motpart Be om sikkerhet (garanti/pant) selv om kontrakten ikke hjemler dette Kreve endringer for å speile kontraktene Tett oppfølgning av betaling Sikre dokumenterbarhet i kommunikasjon Dette kan være for sent forskjell på å ha rett og å få rett Strategi for inndriving av krav tid er penger erstatningskrav mot Selskapet eller tredjepart Styreansvar hos konkursdebitor

12 Takk for oppmerksomheten ENERGI & INDUSTRI- ADVOKATER Spesialisert forretningsjuridisk rådgivning til industri og næringsliv Advokat John Arthur Bugge