Compliance og stigende forventningers misnøye. Advokatene Thomas Skjelbred & Georg Abusdal Engebretsen

Transkript

1 Compliance og stigende forventningers misnøye Advokatene Thomas Skjelbred & Georg Abusdal Engebretsen Oslo, 8. desember 2017

2 Du leder en velrennomert bedrift som i en årrekke har vært sett på som ledende på complianceområdet. I forbindelse med en artikkelserie i DN Helg fremkommer det at selskapet den senere tiden har gått i risikomarkeder selskapet ikke har erfaring med fra tidligere Flere tidligere ansatte "tar bladet fra munnen" og forteller om økt arbeidspress, høy risikovilje og uklare avtaleforhold Du tar anklagene med stor ro, ettersom dere flere ganger har fått bekreftet at dere har markedets ledende compliancesystemer. Dette er klart dokumentert ettersom det ikke har vært registrert alvorlige avvik på 4 år 2

3 3 1 Utviklingstrekk Straff

4 Endret sanksjonsregime Sanksjonsregimet flyttes fra politi til forvaltning Sanksjonsregimet blir strengere Sanksjonsregimet øker i omfang Sanksjonsregime øker i frekvens Egne påtalejurister i forvaltningen? 4

5 Utvikling - Foretaksstraff Ikke lenger krav om at noen enkeltperson har utvist skyld Har ansvaret blitt strengere etter ny straffelov 2015? Straffutmåling hva legges det vekt på? Ingen presumsjon konkret vurdering? Bestemmelsens formål av betydning? Allmennprevensjon? Spørsmålet om inntrådt skade eller fare tilstrekkelig? Ansvar for handlinger i utlandet? 5

6 Utvikling - Personstraff Enkeltpersoner straffes for handlinger i foretakets interesse Straffeutmåling hva legges det vekt på? Allmennprevensjon Tiltaltes posisjon og ansvar Misbruk av særlig tillit Overtredelsens grovhet Fravær av egen vinning betydning? Hvilke yrkesgrupper er utsatt? 6

7 7 1 Utviklingstrekk - Compliance

8 Hva betyr Compliance? Forebygging og etterlevelse av nasjonal- og internasjonal lovgivning og samfunnsgitte forventninger av generell betydning for den aktuelle virksomheten 8

9 FØR I land der bestikkelser er en del av kulturen, må vi også "smøre" for å selge våre varer. Skattevesenet aksepterer dette, så sant det ikke er tvil om at det dreier seg om "ærlig" smøring og ingenting går i norske lommer Skattedirektøren, tidlig 1990-tall 9

10 Skillet "oss" og "dem" er borte Felles regelverk og risiko Felles aktualitet Dieselgate Panama Papers UBS Uber Deutsche Bank Spying Scandal Barclays Etterforskning over landegrensene og internasjonal håndheving 10

11 Fra frivillig innsats til rettspålagte krav Strafferett Compliance som fritaksgrunn og utmålingselement Hvitvaskingsloven Krav til kundekontroll Regnskaps- og skattelovgivningen Redegjørelse om compliance og land-for-land-rapportering Skadeerstatningsloven Compliance som fritaksgrunn Arbeidsrett Krav til varslingsrutiner HMS-lovgivning Internkontroll Anskaffelseslovgivningen Økt adgang til avvisning 11

12 Compliance blir stadig viktigere Pliktene og forventningene blir strengere Aktørene får et stadig større ansvar for feil Faren for straff er ikke teoretisk Plassering av skyld Risikofaktorer: Samfunnsviktig virksomhet, risikable markeder Resultat: Risiko for strafferettslig ansvar for feil er høy Resultatet er bestemte krav til arbeid med Compliance "Case by case tilnærming" holder ikke Helhetlig tilnærming basert på "adekvate" risikovurderingsprinsipper Snevre straffbarhetsvurderinger er ikke nok 12

13 13 1 Hva mener Høyesterett?

14 Risikovurdering "Gjennomgangen viser at vi står overfor et betydelig selskap som opererer på mange markeder. Den viser også at det utover på 1990-tallet var stor internasjonal oppmerksomhet rettet mot bekjempelse av korrupsjon. Videre er det klarlagt at Norconsult er en internasjonal aktør og vedvarende har hatt aktiviteter i særlig korrupsjonsutsatte land" 14

15 System "Teknotherm manglet retningslinjer og opplæringstiltak om vannholdig ammoniakk som kunne ha forebygget overtredelsen. Dette taler også for en følbar straffereaksjon" 15

16 Risikohåndtering Norcem Rockwool Instruksstridig praksis "uten at ledelsen var kjent med det og uten at dette ble fanget opp av bedriftens HMS-system" "Ledelsen sviktet i forbindelse med å løse problemene med belysningen i maskinområdet" 16

17 Oppsummering Momentene i foretaksstraffvurderingen Særlig om betydningen av instrukser og internkontroll Andre momenter Ledelse eller underordnet Gjentakelse Selvrapportering Ryddet opp i ettertid Tidsaspektet 17

18 Hvordan omsette til praktisk compliance? Helhetlig tilnærming og ikke isolerte vurderinger Unngå "silotenkning" Beslutningstaker må ha det fulle bildet Risiki vurderes i lys av hverandre Finansielle og økonomiske risiki, landrisiko, bransjerisiko, selskaps og personrisiko Bygge på allmenne retningslinjer for risikohåndtering Enkeltsaker bør vurderes ut fra generelle retningslinjer Testen på om risikobildet er akseptabelt bør ikke etableres fra sak til sak En helhetlig tilnærming kan operasjonaliseres 18

19 19 5 Oppsummering

20 Thomas Skjelbred PARTNER E-POST: TELEFON: BRANSJEKOMPETANSE Industri og produksjon FAGKOMPETANSE Compliance og antikorrupsjon Foretaksstraff Miljørett Thomas Skjelbred arbeider særlig med foretaksstraff, compliance og private granskninger for nasjonale og internasjonale selskaper. Skjelbred har 12 års erfaring som førstestatsadvokat og aktor i Økokrim, hvor han har aktorert flere store økonomiske straffesaker. Han har også 9 års erfaring fra miljøforvaltningen, hvor han særlig arbeidet med regelverksutvikling, industrikonsesjoner og internkontroll-relaterte spørsmål. Thomas Skjelbred bistår norske og utenlandske klienter med rådgiving og tvisteløsning ved spørsmål om foretaksstraff. Professional Experience Partner, Wiersholm, 2015 Assisterende økokrimsjef/førstestatsadvokat, Økokrim, 2010 Leder av Verdipapirteamet/Førstestatsadvokat, Økokrim, 2007 Politiadvokat ved Miljøteamet, Økokrim, 2004 Juridisk sjef, Statens forurensningstilsyn, 2000 Rådgiver, Statens forurensningstilsyn, 1998 Førstekonsulent, Miljøverndepartementet, 1995 Education Cand.jur, Universitetet i Oslo, 1994

21 Georg Abusdal Engebretsen Advokat E-POST: TELEFON: MOBIL: FAGKOMPETANSE Compliance og antikorrupsjon EU-/EØS- og konkurranserett Prosedyre og tvisteløsning Granskning Georg Abusdal Engebretsen arbeider hovedsakelig med private granskninger innenfor ulike rettsområder. I tillegg jobber han med internasjonal compliance, tvisteløsning, samt generell forretningsjuridisk rådgivning. Abusdal Engebretsen er rangert som en up-and-coming advokat på granskning og compliance i Finansavisens årlige advokatundersøkelse. Arbeidserfaring Senioradvokat, Wiersholm, 2015 Fast advokat, Wiersholm, 2011 Dommerfullmektig, Eiker, Modum og Sigdal tingrett, Ansatt i Wiersholm, 2007 Utdannelse Master of Laws (LLM) (Master in International Trade and Commercial Law), Durham University, 2007 Master i rettsvitenskap, Universitetet i Oslo, 2007

22