Konsekvenser av driftsfellesskap

Transkript

1 Konsekvenser av driftsfellesskap Hanne Klægstad,

2 Driftsfellesskap/samarbeid Vi er for samarbeid!!! Men ikke når man fremstår som liten på søknadsskjema mens man er stor i virkeligheten Må søke tilskudd som ett foretak

3 Hvorfor kontroll? Det utbetales ca 10 mrd kroner i direktetilskudd året (etter søknad) Tilskuddene må virke i tråd med formålet (kompensere skalaulempene) Viktig for legitimiteten i tilskuddsordningene våre at tilskudd gis til de som har rett på det

4 Solid kontrollsystem i landbruket Målrettet 5 %-kontroll 2320 foretak kontrollert annet halvår 2011 Hva får man ut av en kontroll? Finner avvik mellom søknad og virkelighet Kontrollposter Avvik dyretall, arealgrunnlag osv. Driftsfellesskap Tomme foretak

5 For sammenligningens skyld Trygd: NAV har anmeldt 687 personer for å ha svindlet til seg 117 millioner kroner hittil i 2012 (kr i gj.snitt) Tilskudd: LMD kjenner til 2 anmeldte saker på landbruksområdet siden tidenes morgen Trygd: Over 50 straffesaker hittil i 2012 Tilskudd: 0 siden tidenes morgen

6 Stjørdal-saken

7 Faktum i saken Kontroll: FM i Nord-Trøndelag Avdekket at 7 foretak i Stjørdal kommune urettmessig hadde fått utbetalt tilskudd Alle driftssentra innenfor en radius av 4 km, nære familierelasjoner, fjøs på utskilte tomter med få meters mellomrom

8 Saksbehandlingen FM og SLFs driftsfellesskapsvurderinger godt dokumentert og begrunnet Men, regelverket er tolket uriktig og resultatet fremstod som lite rimelig F.eks. store deler av kravet ble ansett foreldet LMD stoppet en eventuell innretning ved raskt å sende et forhåndsvarsel Er det nødvendig?

9 Omgjøring Forvaltningen kan nesten alltid omgjøre til gunst for den private part Omgjøring ved ugyldighet: Rett til omgjøring selv om det er til ugunst for den private parten Ingen tidsfrist

10 Faktum slik vi har funnet det bevist 4 aktive og 3 tomme foretak Driftsfellesskap mellom de aktive Utnyttet strukturprofilen i tilskuddene Forsettelig eller grovt uaktsomt

11 Betydningen av forvaltningens rolle Hovedanførselen i saken: Kommunen var kjent med alt og hadde en aktiv rolle Plikt til å sette seg inn i reglene Strengt aktsomhetskrav for selvstendig næringsdrivende At forvaltningen er kjent med hva som foregår eller t.o.m. er med på laget kan ikke reparere ond tro Grensen mellom veilederrollen og regelverksutøveren

12 Betydningen av forvaltningens kjennskap til forholdet Johansen har videre anført at fylkeskommunen var klar over at han arbeidet som daglig leder, og at samferdselsmyndighetene må anses å ha gitt et stilltiende samtykke. Heller ikke denne anførselen kan nå frem. Det er riktig at han søkte om løyver på vegne av arbeidsgiveren sin, og at han ikke på noen måte har holdt arbeidet skjult for fylkeskommunen. En viss mengde arbeid ved siden av er det imidlertid anledning til å ha, uten at det kommer i strid med regelverket. Det er ikke mulig for fylkeskommunen å vurdere omfanget av arbeidet som daglig leder. Johansen kunne for eksempel ha overlatt de arbeidskrevende oppgavene til andre nettopp for å holde seg innenfor regelverket. (Rt 2011 s 111)

13 Tretrinnsvurdering - oversikt Trinn 1: Finne den tilskudds- berettigede Skille ut tomme foretak Trinn 2: Tilskudds- berettiget produksjon Disponerer dyr og/eller arealer? Trinn 3: Driftsfellesskap? Drives foretakene reelt sett som ett?

14 Trinn 1 Hvem er tilskuddsberettiget? Inngangsporten til ordningen Formelle krav: Landbrukseiendom, registrert i enhetsregisteret, mva-pliktig/minimumsomsetning Grunnleggende vilkår for tilskudd at foretaket har en selvstendig og aktiv drift Et tomt foretak vil aldri kunne være: Tilskuddsberettiget I driftsfellesskap

15 Trinn 2 Hva er tilskuddsberettiget produksjon? Disponere det areal/de dyr man har søkt på Typiske feilopplysninger tilskudd skal tilbakebetales Avkorting skal normalt finne sted Må disponere alene

16 Trinn 3 Driftsfellesskap Driftsfellesskap ikke ulovlig, men må søke tilskudd samlet felles økonomiske interesser Driften, ut fra en rekke indikatorer, er så sammenvevd at man i realiteten står ovenfor én felles virksomhet som drives for felles regning og risiko OBS: Samdriftsdeltakere har ikke noe amnesti fra driftsfellesskapsregelen! Dersom flere foretak reelt sett drives som ett blir det meningsløst å tilordne dyr og areal på de enkelte foretak Begrepet stordriftsfordeler kan trygt tones ned!

17 Driftsfellesskap? Selvstendig drift Drives som ett foretak

18 Bevisvurdering Krav til sannsynlighetsovervekt Omvendt bevisbyrde hva betyr det? Krav til utredning etter fvl. 17 Når er det praktisk?

19 Rettslige konsekvenser i Stjørdalsaken Utbetalinger i strid med forskriften Pt-forskriften 4 (1) b: tilskudd kan ikke gis ved driftsfellesskap Pt-forskriften 3 (1) - må drive [vanlig] jordbruksproduksjon Alle tilskudd var urettmessig utbetalt og ble derfor trukket tilbake Det var ikke noe igjen å avkorte

20 Forskjellen på tilbaketrekking og avkorting 14 (1) første setning - avkorting Differansen mellom utbetalt beløp og redusert tilskudd som følge av vedtak om avkorting etter 12 og 13, kan kreves tilbakebetalt fra mottakeren eller motregnes i senere tilskuddsutbetalinger. 14 (1) annen setning - tilbaketrekking Tilsvarende gjelder der foretaket som følge av manglende oppfyllelse av vilkår i denne forskriften eller av andre grunner har mottatt en utbetaling som ikke er berettiget.

21 Om feilutbetaling og avkorting Vi prioriterer de største sakene til politiet, men krever pengene tilbake i alle trygdemisbrukssaker arbeids- og velferdsdirektør Joakim Lystad Vi har vedtak på at vi ikke foretar straffekorrigering. Vi har gitt litt amnesti, hvor vi korrigerer, men ikke gir straff Målselv kommune

22

23 Bakgrunnen for avkorting Formålet med sanksjonene er å sikre at regelverket blir etterlevd. Fylkeskommunen har pekt på at hvis Johansen skulle få medhold i sin tolkning, ville det være fritt frem for annet hovederverv så lenge det ikke ble oppdaget - og ble det oppdaget, ville det ikke få andre konsekvenser enn at man måtte velge. På den måten ville den som ikke fulgte regelverket komme bedre ut enn de som er lojale mot reglene. Og sanksjonene i lovens 29 vil miste den preventive effekten som var tilsiktet. (Rt 2011 s 111 )

24 Tilbakehold av tilskudd Produksjonstilskuddssøknader kan stoppes i en så lang periode som kreves for å få saken tilstrekkelig opplyst, men innenfor rammene av fvl 17 Å avvente vedtak i andre saker er det normalt ikke adgang til Må ikke forveksles med vedtak om tilbakeholdelse etter pt-forskriften 12 Tilskudd utbetales, evt. med forbehold

25 Forholdsmessighet Må gjøre en konkret vurdering av rimelighet forholdsmessighet Ikke et moment som hører hjemme i vurderingen av om vilkårene er brutt Vurderes når man kommer til hvilken konsekvens brudd på vilkårene får

26 Høyesterett om konsekvenser av regelverksbrudd- forholdsmessighet? Det er ikke tvilsomt at forelegget vil ramme Sæther hardt, og at han vil lide et betydelig tap. Men dette vil nesten alltid være situasjonen når det er spørsmål om å rive eller endre et ulovlig oppført byggverk. Ut fra de generelle hensyn - blant annet hensynet til det store flertall som bøyer seg for gjeldende regler - som tilsier at plan- og bygningsloven på dette punkt må håndheves strengt, er jeg kommet til at det foreliggende forelegg ikke er av et slikt urimelig innhold at det av den grunn bør kjennes ugyldig. (Rt 2002 s 209)

27 Sivilombudsmannen om konsekvenser av regelverksbrudd - forholdsmessighet Her som ellers i forvaltningsretten må det kreves at valget av reaksjon undergis en konkret vurdering, og at reaksjonen står i et rimelig forhold til det brudd på forutsetninger som blir konstatert å foreligge. I denne vurderingen vil selvsagt allmennpreventive hensyn kunne tillegges betydelig vek, men det må også tas hensyn til hvor omfattende overskridelsene er, hvilke følger et tilbakekall vil få for gårdbrukeren, om han har opptrådt klanderverdig og hans forhold for øvrig (SOMB dok /95 s 12)

28 Anmeldelse Vurdering av forholdene i hver enkelt sak Ved urettmessige utbetalinger der mottaker var i ond tro vil det som oftest være snakk om et straffbart forhold Forsøk er også straffbart I de groveste sakene bedrageritilfellene (svindel) bør man anmelde Ingen nedre beløpsgrense Politiet prioriterer selv sine saker Subsidiekriminalitet er et prioritert område Lurt å samarbeide med andre etater

29