Ulovlighetsoppfølging med fokus på forvaltningslovens krav. Caroline Holm Juridisk rådgiver Fylkesmannen i Sør-Trøndelag 7.

Transkript

1 Ulovlighetsoppfølging med fokus på forvaltningslovens krav Caroline Holm Juridisk rådgiver Fylkesmannen i Sør-Trøndelag 7. mai 2014

2 Aktuelle tema Plikten Virkemidlene Saksbehandling og gjennomføring

3 Litt historikk Kong Hamurabi av Babylonia regjerte fra ca til 1750 f. Kr. Codex Hamurabi 229: - «Hvis en byggmester har bygget et hus for en mann og ikke har gjort solid arbeid, og huset som han har laget styrter sammen og er skyld i at husets eier dør, da skal byggmesteren drepes.»

4 Plikten Reglene for hvordan areal skal utnyttes og byggverk oppføres mv. er gitt i og i medhold av plan- og bygningsloven Plan- og bygningsloven (prosessuelle og materielle regler) Byggesaksforskriften (SAK-10) (prosessuelle og materielle regler) Byggteknisk forskrift (TEK-10) (funksjonskrav og ytelseskrav) Arealplaner (kommuneplan, kommunedelplan, reguleringsplaner) Vedtekter og eldre forskrifter (bestemmelser om parkeringsdekning, uteoppholdsareal etc)

5 Plikten Kommunenes oppfølgingsplikt følger av plan- og bygningsloven 32-1 første ledd: «Kommunen skal forfølge overtredelser av bestemmelser gitt i eller i medhold av denne loven.» Tilsyn med eksisterende arealer og byggverk 31-7 Kommunen kan føre tilsyn for å påse at det ikke foreligger ulovlig bruk eller andre ulovlige forhold Den som disponerer areal/byggverk plikter å gi myndighetene adgang til å foreta nødvendige undersøkelser

6 Plikten Unntak fra hovedregelen i 32-1 annet ledd: «Er overtredelsen av mindre betydning, kan kommunen avstå fra å forfølge ulovligheten. Beslutning om dette er ikke enkeltvedtak.» Eneste adgangen til å unnlate å forfølge ulovligheter. Ot.prp. nr. 45 ( ) s og SOMB-2008/1561 Avgjørelsen regnes som en beslutning, og ikke et enkeltvedtak. Den kan derfor ikke klages på. Fylkesmannen kan ta opp saken til vurdering på eget tiltak

7 Avdekket ulovlige forhold veien videre Når det er avdekket forhold som er i strid med planog bygningslovgivningen, er det to retninger saken kan ta videre: Ettergodkjenning Stansing/opphør og tilbakeføring Ettergodkjenning er aktuelt bl.a. der det er formelle feil som fører til overtredelsen Hensiktsmessig å gi signaler til den ansvarlige om søknaden kan føre frem, herunder om kommunens praksis

8 Virkemidler Pålegg pbl og 32-4 Motiverende virkemidler Tvangsmulkt pbl Forelegg pbl Straff og straffelignende virkemidler Overtredelsesgebyr pbl Straff pbl. 32-9

9 Hvilke virkemidler skal man velge? Opp til kommunen Mulkt hensiktsmessig for å oppmuntre til at den ansvarlige selv retter forholdet Forelegg dersom mulkt ikke er tilstrekkelig til å motivere til retting av forholdet Kan tvangsfullbyrdes for den ansvarliges regning Overtredelsesgebyr/straff etterfølgende vurdering av om det ulovlige forholdet er så alvorlig at det bør følges opp med rene sanksjoner

10 Forhåndsvarsel Ulovlighetsoppfølging skal forhåndsvarsles, pbl Se også forvaltningsloven (fvl.) 16 «Forhåndsvarselet skal gjøre greie for hva saken gjelder og ellers inneholde det som anses påkrevd for at parten på forsvarlig måte kan vareta sitt tarv.» Varsel sendes til «den ansvarlige» Den som er ansvarlig for feil eller på annen måte står inne for prosjektet. Dette kan være for eksempel eier, rettighetshaver, tiltakshaver, en som er gitt ansvarsrett i byggesak

11 Forhåndsvarsel forts. Må være skriftlig Skal gjøre vedkommende i stand til å ivareta sine interesser i saken og uttale seg om forholdet Frist for uttalelse: minimum 3 uker Inneholde opplysninger om mulige reaksjoner Kan varsle om flere reaksjoner i samme brev Overtredelsesgebyr bør varsles særskilt i etterkant

12 Forhåndsvarsel forts. Unntak fra krav om forhåndsvarsel, pbl. 32-4: Om nødvendig kan plan- og bygningsmyndighetene gi den ansvarlige pålegg om stans av arbeid eller opphør av bruk med øyeblikkelig virkning. Slikt pålegg kan gis uten forhåndsvarsel. Der behovet for å stanse tiltaket umiddelbart veier tyngre enn de rettssikkerhetsmessige hensyn som begrunner de prosessuelle kravene

13 Pålegg pbl Når det er konstatert en ulovlighet kan det gis pålegg Pålegget kan gå ut på: Retting av det ulovlige forhold (søknad/ettergodkjenning, fjerning, endring, tilbakeføring) Opphør av bruk og forbud mot fortsatt bruk Stansing av arbeid Vedtaket må begrunnes, jf. forvaltningsloven 25. Det skal gis en frist for å oppfylle pålegget

14 Pålegg pbl forts. og 32-4 Samtidig vedtak om tvangsmulkt, jf. pbl Opplyse om at pålegg kan følges opp med forelegg Endelig pålegg kan tinglyses på eiendommen Pbl. 32-4: Pålegg om øyeblikkelig stans/opphør kan gis muntlig, men må bekreftes skriftlig Gjelder ikke krav om retting av allerede gjennomførte tiltak Ved øyeblikkelig stans kan bistand fra politiet kreves for gjennomføring

15 Spesielle saksbehandlingsregler Mulkt Kan søkes nedsatt/frafalt i etterkant av retting Forelegg 6 mnd + siden pålegget skal gis anledning til å uttale seg Skal gi opplysninger om «annet ledd», søksmålsfrist m.m. Skal, så langt mulig, forkynnes for den det retter seg mot Overtredelsesgebyr Særskilt forhåndsvarsel min 3 uker frist for uttalelse SAK10 kap. 16 om hvilke overtredelser som kan medføre gebyr, og om gebyrutmålingen

16 Krav om forholdsmessighet - pbl Sanksjonene skal stå i rimelig forhold til ulovligheten Konkret helhetsvurdering: Grad av skyld hos tiltakshaver/ansvarlig Overtredelsens grovhet og skadevirkninger Vurdering av fordelene som er oppnådd ved ulovligheten Kostnader som følge av pålegg om retting tillegges ikke nødvendigvis særlig vekt, se Rt s. 209 Begrenset adgang til å ilegge overtredelsesgebyr Kan ikke ilegges der straff eller rettighetstap er ilagt for samme forhold, eller vedkommende er frifunnet i straffesak

17 Klagerett Det er klagerett på enkeltvedtak, jf. fvl. 28 Følgende vedtak er enkeltvedtak og kan påklages: Pålegg, jf. pbl og 32-4 Tvangsmulkt, jf. pbl Avvisning av søknad om å nedsette tvangsmulkt, pbl Overtredelsesgebyr, jf. pbl Forelegg kan ikke påklages, må angripes ved søksmål Innen 30 dager etter forkynnelsen, jf. pbl. 32-6