Innholdsfortegnelse. 7 Den videre fremstillingen... 62

Transkript

1 Innholdsfortegnelse Del I INTRODUKSJON TIL EMNET Innledning Behovet for en samlet fremstilling av lojalitetsprinsippet og valg av tilnærming Behovet for og muligheten til å gi en samlet fremstilling av lojalitetsprinsippet Valg av tilnærming i fremstillingen En karakteristikk av begrepet lojalitet Innledning Den språklige forståelsen av «lojalitet» Lojalitet og interessemotsetninger Skillet mellom personlig og profesjonell lojalitet Forholdet mellom mellommenneskelig og juridisk lojalitet 45 4 Begrepsbruk og begrepsforklaringer Rettslig plassering og avgrensning Kort oversikt over rettsvirkningene av brudd på lojalitetsplikten Den videre fremstillingen Del II FORHOLDET TIL AVTALELOVEN 33 OG AVTALELOVEN 36 SAMT LIGNENDE URIMELIGHETSBESTEMMELSER 65 8 Likhetstrekk mellom lojalitetsprinsippet og avtaleloven 33 og 36 samt lignende urimelighetsbestemmelser Forskjellen mellom lojalitetsprinsippet og avtaleloven Forskjellen mellom lojalitetsprinsippet og avtaleloven 36 samt lignende urimelighetsbestemmelser

2 LOJALITETSPLIKT I KONTRAKTSFORHOLD Del III GRUNNLEGGENDE MATERIELLE OG METODISKE SPØRSMÅL Innledning Det rettslige grunnlaget for lojalitetsplikten Ulike teknikker for å oppnå lojal oppfyllelse av avtalen, herunder om kontraktsregulering og forholdet til lojalitetsprinsippet Det rettslige grunnlaget for ulovfestet lojalitetsplikt lojalitetsprinsippet Rettsprinsippenes rettslige forankring, særlig lojalitetsprinsippets grunnlag Rettsprinsipper som rettsnormer og som rettskildefaktor Rettsprinsippet kan ha kommet til uttrykk i ulike rettskilder Rettsprinsippers legitimitet Er rettsprinsippene bindende? Kollisjon mellom henholdsvis to rettsprinsipper og mellom rettsprinsipper og rettsregler Forholdet mellom lovfestet og ulovfestet lojalitetsplikt Kort introduksjon til lojalitetsplikt i andre rettssystemer, konvensjoner og i Principles Innledning Oversikt over lojalitetspliktens stilling i andre nasjonale systemer og internasjonalt Kort oversikt over lojalitetsplikt i henholdsvis «common law»- og «civil law»-systemene og i et utvalg land Spor av lojalitetsplikt i engelsk rett Særlig om lojalitetsplikt i tysk rett Lojalitetsplikt i konvensjoner og i Principles Sammenfatning Betydningen av utenlandsk rett og konvensjoner for norsk rett Utenlandsk rett Principles Et blikk fremover

3 INNHOLDSFORTEGNELSE 14 Øvrige metodiske spørsmål Er lojalitetsplikten en rettslig standard, og hva innebærer det i tilfelle? Bruken av rettspraksis Bruken av rettsøkonomisk argumentasjon Bruken av induksjon og deduksjon Er lojalitetsplikten ufravikelig? Del IV ET KORT HISTORISK TILBAKEBLIKK Innledning Fremveksten av lojalitetsprinsippet i norsk rett, herunder særlig om innflytelsen fra romersk rett og tysk rett Del V HVORFOR BØR VI STILLE KRAV OM LOJALITET? Innledning Lojalitetsplikten og forholdet til avtalefrihet Innledning Representerer lojalitetsplikten en skranke for avtalefriheten? Hensynet til den private autonomien Hensynet til å stimulere til at avtaler inngås Hensynet til verdibevaring og kostnadsbesparelse Innledning Lojalitetspliktens verdibevarende og kostnadsbesparende effekt Hensynet til at reglene skal virke konfliktavvergende eller konfliktdempende Forholdet mellom den svake og den sterke part Hensynet til å hindre maktmisbruk Hensynet til å stimulere til utvikling Det moralske aspektet ved lojalitetsplikten, og hensynet til å ivareta partenes beskyttelsesverdige forventninger Hensynet til forutberegnelighet herunder om synet på hva som gir forutberegnelighet Innledning

4 LOJALITETSPLIKT I KONTRAKTSFORHOLD 24.2 Forutberegnelighet i stadiet etter at avtale er inngått, men før konflikt har oppstått Innledning Kontraktslovgivning som faktor av betydning for forutberegneligheten Kontrakten som en faktor av betydning for forutberegneligheten, og forholdet til lojalitetsprinsippet Tilfellene hvor kontrakten regulerer den aktuelle problemstillingen Tilfellene hvor kontrakten ikke regulerer den aktuelle problemstillingen Sammenfatning Forutberegnelighet etter at konflikt har oppstått Innledning Hvilke rettskilder gir best forutberegnelighet på dette stadiet? Sammenfatning Del VI MINSTEKRAV FOR LOJALITETSPLIKT Innledning Lojalitetsvurderingen en konkret avveiningsnorm Må det oppstilles minstekrav om terskelen for rettslig inngripen Forholdet mellom minstekrav og rettsvirkninger Forholdet mellom minstekravene etter lojalitetsprinsippet og lovbestemmelser som bygger på lojalitetshensyn Forholdet mellom minstekravene etter lojalitetsprinsippet og kolliderende rettsprinsipper og rettsregler Det illojale forholdet må bestå i en adferd som har tilknytning til kontraktsforholdet Innledning Det må være tale om en adferd i form av handling eller unnlatelse Adferden må ha tilknytning til kontraktsforholdet og må som utgangspunkt rette seg mot medkontrahenten

5 INNHOLDSFORTEGNELSE 32 Det er lojalitetssubjektet eller noen det kan identifiseres med, som må avstå fra adferden Innledning Kort om de hensyn identifikasjon bygger på Identifikasjon ved opplysningsplikt Innledning Identifikasjon med den juridiske personens styremedlemmer Identifikasjon med den juridiske personens eiere Identifikasjon med den juridiske personens administrerende direktør Felles spørsmål for identifikasjon med juridisk person og fysisk person Identifikasjon med ansatte Identifikasjon med fullmektig, megler og lignende Identifikasjon med nærstående Identifikasjon ved aktive handlinger Innledning Betydningen av om lojalitetssubjektet er en fysisk eller en juridisk person, og hvilke plikter som er aktuelle Ulike typer partstilknyttede er aktuelle for ulike typer lojalitetssubjekt Identifikasjon med nærstående Spørsmål om arbeidsgiver må identifiseres med sine ansatte Organansvaret Identifikasjon mellom arbeidsgiver, franchisetaker eller franchisegiver og kontraktshjelper Identifikasjon mellom franchisetaker, franchisegiver eller arbeidsgiver og styremedlemmer Identifikasjon mellom franchisetaker, franchisegiver eller arbeidsgiver og dennes eiere Krav til virkning av adferden Stilles det krav om umiddelbart økonomisk tap eller andre bestemte virkninger av adferden?

6 LOJALITETSPLIKT I KONTRAKTSFORHOLD 33.2 I tillegg til at adferden har en negativ effekt, må den negative effekten ha betydning for partenes interesser i det konkrete kontraktsforholdet Krav om at adferden er klanderverdig Stilles det krav om at adferden må være klanderverdig? «Klanderverdig adferd» Innledning Forutsetningen om handlingsalternativ, herunder om offergrensen Aktsomhetsnormen Hvilken grad av skyld kreves? Hvilken målestokk skal legges til grunn for vurderingen? Villfarelse som grunn for ikke å velge den alternative handlemåten Del VII PARTENES BESKYTTELSESVERDIGE FORVENTNING OM LOJALITET Innledning Begrepet «beskyttelsesverdig forventning» Momenter av betydning for partenes beskyttelsesverdige forventning og dermed også for hvilken alternativ adferd som burde ha vært valgt Lojalitetsplikten er relativ Betydningen av partenes egenskaper og ressurser for evnen til å ivareta egne og medkontrahentens interesser Er partenes egenskaper og ressurser relevante? Kort om hva som skal vurderes Betydningen av om partene er forbrukere eller næringsdrivende Andre momenter av betydning for evnen til å ivareta egne og medkontrahentens interesser Betydningen av alder, utdanning, erfaring og kyndighet Betydningen av mangelfulle norskkunnskaper

7 INNHOLDSFORTEGNELSE Betydningen av at de aktuelle opplysninger angår forbrukeren eller dennes forhold Betydningen av skjevhet i styrkeforholdet mellom to næringsdrivende parter Må partene ha kjent eller burde ha kjent til hverandres egenskaper for at de skal være relevante i vurderingen? Betydningen av skadepotensialet eller eventuell påført negativ effekt Innledning Omfang Avtaletypen vil kunne ha betydning for skadepotensialet Partens posisjon vil kunne ha betydning for skadepotensialet Betydningen av tilknytningen mellom partene Innledning Tilfeller hvor det er en nær personlig tilknytning mellom avtalepartene Avtaler mellom familiemedlemmer Avtaler mellom venner Tilfeller hvor det etableres en nær tilknytning på grunn av kontraktsforholdet Betydningen av graden av samarbeid mellom kontraktspartene Innledning Avtaler med elementer av samarbeid Samarbeidskontrakter, herunder om graden av felles målsetting og eventuell felles optimering og/eller felles risiko Partene har regulert formålet med avtalen, men ikke hva den enkelte konkret må bidra med Formålet med avtalen er å ivareta medkontrahentens interesser Styringsstruktur for avtalen Betydningen av at tillit mellom partene er viktig i det aktuelle kontraktsforholdet Betydningen av at det er tale om en langsiktig avtale

8 LOJALITETSPLIKT I KONTRAKTSFORHOLD 37.8 Betydningen av bransje Betydningen av det forhandlingsklimaet avtalen ble inngått under Betydningen av tidsmomentet Betydningen av andre individuelle variasjoner Betydningen av at medkontrahenten blir informert om adferden, herunder om aksept av den presumptivt illojale adferden Oppsummering og konklusjon herunder om betydningen av minstekravenes skjønnsmessighet Del VIII LOJALITETSPLIKTEN I UTVALGTE KONTRAKTSTYPER Innledning Metode for utvelgelse av kontraktstyper Innledning Rettsøkonomiske begreper til hjelp i utvelgelsesprosessen Styringsmekanismenes betydning i rettsøkonomien og for lojalitetsplikten Det konkrete utvalget og nærmere avgrensninger Om kjøpsavtalen som en markedsstyrt kontraktstype karakteristika og interessemotsetninger Om arbeidskontrakten som en kontraktstype med hierarkisk styring karakteristika og interessemotsetninger Om arbeidskontrakter Særlig om arbeidsgivers lojalitetsplikt Om franchising som kontraktstype med hybrid styring karakteristika og interessemotsetninger Om franchising Forholdet mellom arbeidskontrakter og franchiseavtaler Kort om begrunnelsen for utvalget av plikter og om strukturen i drøftelsene Opplysningsplikt ved avtaleinngåelse Innledning Minstekravene for selgers opplysningsplikt ved inngåelse av avtale Forholdet til mangelskrav på objektivt grunnlag 360

9 INNHOLDSFORTEGNELSE Utgangspunktene i kontraktslovgivningen Opplysningene må ha tilknytning til kontraktsforholdet Nærmere om «negativ effekt» Skyldkravet Den nærmere vurderingen av skyldkravet ved selgers opplysningsplikt Vurderingen av hva selger «kjente eller burde kjenne til» Vurderingen av hvilke opplysninger det vil være klanderverdig å unnlate å gi på bakgrunn av kjøpers beskyttelsesverdige forventninger Den nærmere vurderingen av skyldkravet ved kjøpers opplysningsplikt Innledning Vurderingen av hvilke opplysninger det vil være klanderverdig å unnlate å gi på bakgrunn av selgers beskyttelsesverdige forventninger Arbeids-/franchisetakers opplysningsplikt ved inngåelse av arbeids-/franchiseavtale Innledning Opplysningene må ha tilknytning til kontraktsforholdet Nærmere om «negativ effekt» Vurderingen av hvilke opplysninger det vil være klanderverdig å unnlate å gi på bakgrunn av arbeids-/franchisegivers beskyttelsesverdige forventninger Arbeidsgivers opplysningsplikt ved avtaleinngåelsen Vurderingen av hvilke opplysninger det vil være klanderverdig å unnlate å gi på bakgrunn av arbeidstakers beskyttelsesverdige forventninger Franchisegivers opplysningsplikt ved avtaleinngåelsen Vurderingen av hvilke opplysninger det vil være klanderverdig å unnlate å gi på bakgrunn av franchisetakers beskyttelsesverdige forventninger Noen utgangspunkter

10 LOJALITETSPLIKT I KONTRAKTSFORHOLD Vurderingen av hvilke opplysninger det vil være klanderverdig å unnlate å gi på bakgrunn av franchisetakers beskyttelsesverdige forventninger a) Forhold av betydning for å vurdere franchisegiver b) Forhold av betydning for franchisetakers mulighet til å inngå avtale c) Forhold av betydning for at franchisetaker skal lykkes Kort om rettsvirkninger av brudd på opplysningsplikten ved avtaleinngåelsen Ugyldighet og eventuell erstatning for den negative kontraktsinteressen Hevning/avskjed eller oppsigelse og eventuell erstatning for den positive kontraktsinteressen Erstatning og andre misligholdsbeføyelser Plikt til å avstå fra negativ omtale av medkontrahenten Kan partene ha en plikt til å avstå fra negativ omtale i kjøpsforhold? Arbeids-/franchisetakers plikt til å avstå fra negativ omtale Innledning Arbeids-/franchisetakers ytringsfrihet Begrunnelsen for ytringsfrihet Ytringsfrihetsbestemmelsen i Grunnloven Ytringsfrihetsbestemmelsene i EMK art. 10 første ledd og SP art Hvem tilstås rettigheter etter Grunnloven 100 og EMK art. 10, og hvem kan rettighetene gjøres gjeldende overfor? Anvendelsesområdet for arbeidsmiljøloven Vurderingen av om lojalitetssubjektet har en plikt til å avstå fra negativ omtale av medkontrahenten Det er som utgangspunkt lojalitetssubjektets egen ytring som kan være illojal

11 INNHOLDSFORTEGNELSE Det er som utgangspunkt negativ omtale av lojalitetssubjektets medkontrahent som forbys, og omtalen må ha tilknytning til kontraktsforholdet Nærmere om «negativ effekt» Vurderingen av om det er klanderverdig å fremsette ytringen herunder om den beskyttelsesverdige forventningen og om forholdet til EMK art. 10 andre ledd 438 a) Noen utgangspunkter b) Tema for ytringen c) Skillet mellom ytringer om faktiske forhold og meningsytringer d) Stilling e) Betydningen av om ytringen fremsettes internt eller eksternt f) Fremgangsmåten g) Ytringens form h) Formålet med ytringen i) Betydningen av om arbeids-/ franchisetaker er i aktsom god tro om den ytringen som fremsettes j) Betydningen av om ytringen er gjennomtenkt/fremsatt i en vanskelig situasjon k) Betydningen av om ytringen er fremsatt under spesielle arbeidsforhold Kasuistikk Innledning Ærekrenkende eller rasistiske ytringer Ytringer om taushetsbelagte opplysninger Ytringer om ulovlige forhold og andre sterkt kritikkverdige forhold, herunder om sikkerhet whistleblowing Meningsytringer om lederstil Meningsytringer om andre forhold i virksomheten

12 LOJALITETSPLIKT I KONTRAKTSFORHOLD 46.3 Arbeidsgivers plikt til å avstå fra negativ omtale Innledning Ærekrenkende eller rasistiske ytringer Trakassering av arbeidstakere Omtale av arbeidstaker i forbindelse med oppsigelse, avskjed eller referanser Franchisegivers plikt til å avstå fra negativ omtale Kort om rettsvirkninger av illojal omtale av medkontrahenten Hevning/avskjed eller oppsigelse Erstatning Tap av fortrinnsrett til ny stilling i arbeidsforhold Plikt til å avstå fra illojal konkurranse Plikt til å avstå fra konkurrerende virksomhet i kjøpsforhold? Arbeids-/franchisetakers plikt til å avstå fra konkurrerende virksomhet Innledning Det er som utgangspunkt lojalitetssubjektets konkurrerende virksomhet som kan være illojal Det er virksomhet som konkurrerer med lojalitetssubjektets medkontrahent som forbys «Konkurrerende virksomhet» er det et krav om at virksomheten er egnet til å påføre et umiddelbart økonomisk tap? Vurderingen av om det er klanderverdig å utføre konkurrerende virksomhet mens kontraktsforholdet består arbeids-/franchisegivers beskyttelsesverdige forventning Noen utgangspunkter herunder om forholdet til konkurransereglene Forholdet til arbeidsplikten Omfanget og graden av konkurrerende virksomhet Betydningen av lojalitetssubjektets stilling Forholdet til handlefriheten Betydningen av suspensjon og fristilling

13 INNHOLDSFORTEGNELSE Betydningen av om det er gitt informasjon Betydningen av om lojalitetssubjektet kjenner medkontrahentens syn på virksomheten Vurderingen av om det er klanderverdig å planlegge konkurrerende virksomhet mens kontraktsforholdet består arbeids-/franchisegivers beskyttelsesverdige forventning Noen utgangspunkter Betydningen av at forberedelsene fører til tidligere oppstart, og at arbeids-/ franchisegiver er fratatt muligheten til å forberede seg på konkurransen Betydningen av henvendelser til kunder, forretningsforbindelser og ansatte Betydningen av at flere sier opp samtidig Betydningen av arbeidstakers stilling og kvalifikasjoner Betydningen av at arbeidstaker (tror han) snart blir arbeidsledig Har arbeidsgiver noen tilsvarende plikt? Franchisegivers plikt til å avstå fra konkurrerende virksomhet Innledning Forholdet til konkurransereglene Vurderingen av om det er klanderverdig å åpne forretning eller å la andre franchisetakere etablere en franchiseenhet i franchisetakers område franchisetakers beskyttelsesverdige forventning Konkurrerende virksomhet etter at arbeidsforholdet er avviklet Kort om rettsvirkninger av illojal konkurranse Hevning/avskjed eller oppsigelse Erstatning Krav om at den illojale konkurransen må opphøre

14 LOJALITETSPLIKT I KONTRAKTSFORHOLD Andre rettsvirkninger i arbeidsforhold Opplysningsplikt etter avtaleinngåelsen Innledning Minstekravene for opplysningsplikt Nærmere om «negativ effekt» Selgers opplysningsplikt etter avtaleinngåelsen beskyttelsesverdig forventning om at selger skal gi opplysninger Kjøpers opplysningsplikt etter avtaleinngåelsen beskyttelsesverdig forventning om at kjøper skal gi opplysninger Arbeidstakers opplysningsplikt etter avtaleinngåelsen beskyttelsesverdig forventning om at arbeidstaker skal gi opplysninger Noen utgangspunkter Vurderingen av hvilke opplysninger arbeidstaker må gi Arbeidsgivers opplysningsplikt etter avtaleinngåelsen beskyttelsesverdig forventning om at arbeidsgiver skal gi opplysninger Franchisetakers opplysningsplikt etter avtaleinngåelsen beskyttelsesverdig forventning om at franchisetaker skal gi opplysninger Franchisegivers opplysningsplikt etter avtaleinngåelsen beskyttelsesverdig forventning om at franchisegiver skal gi opplysninger Kort om rettsvirkninger av brudd på opplysningsplikten etter avtaleinngåelsen Hevning/avskjed eller oppsigelse Erstatning Del IX REGISTRE Litteratur Rettspraksis og annen juridisk praksis Forkortelser og kilder Internettsider Stikkord