Tangen 76 4608 Kristiansand Porsgrunn Kommune Utvalg for plan og kommunalteknikk Postboks 128 3901 Porsgrunn Deres ref. Saksbehandler Arkiv Status, hjemmel Dato 17/09307-3, 17/09307-6 og 17/09307-9 OIS 20.09.2017 Klage på administrativt vedtak - pålegg om stans med øyeblikkelig virkning 1. Innledning Porsgrunn kommune har gjennom administrativt vedtak i brev av 30.08.2017 gitt Nye Veier AS og Norcem AS pålegg om stans på deler av infrastrukturprosjektet E18 Kjørholt Bamble tunneler. Vedtaket er hjemlet i plan- og bygningsloven (pbl) 32-4. Vedtakets nr. 1, gjelder øyeblikkelig stans av veiarbeider på ovennevnte eiendom. Nr. 2 gjelder pålegg om stans av påfylling og oppbevaring av masser på ovenfor nevnte eiendom. Nye Veier vil med dette klage på vedtaket etter forvaltningsloven (fvl) 28. Klage på vedtaket behandles nedenfor i henhold til Porsgrunn kommune sin oppdeling. Kommunen har i ettertid, brev av 01.09.2017 valgt å sende et varsel om pålegg og varsel om tvangsmulkt gjeldene for det samme forhold. Da vi synes prosessen med pålegg om stans og senere varsel om pålegg har gjort prosessen uoversiktlig ut i fra et forvaltningsmessig forsvarlighetssynspunkt vurderte Nye Veier å unnlate en klage på det administrative vedtak. Brev fra kommunen av 19.09.2017 avstedkommer imidlertid et behov for en formell behandling av pålegg om øyeblikkelig stans. I brevet har kommunen valgt å påpeke mangler ved søknad om alternativ anleggsvei av 12.09.2017. Nye Veier anser de omsøkte arbeider for ikke, eller i liten grad, å berøre naboer. Det foreligger derfor ikke krav til nabovarsel etter pbl 21-3. Dette fremstår som 1
nogen lunde åpenbart. Nye Veier kan derfor ikke se behovet for en dispensasjonssøknad. De arbeider som vil påvirke naboer er behandlet i reguleringsplan for de aktuelle deponi og disse arbeider er ikke søknadspliktig. Vi redegjør nedenfor hvordan vi planla den videre vei for å håndtere de tre aktuelle problemstillinger som saken egentlig gjelder, hhv. oppgradering av eksisterende anleggsvei, bruk av Leirdue-banen og ønsket ny vei for «Raset». Samtidig vil vi påpeke at vi i egen prosess svarer ut kommunens brev av 19.09.2017. 2. Bakgrunn Nye Veier AS har overtatt tunnel og oppgraderingsprosjektet av ovennevnte tunneler for Statens Vegvesen. Prosjektet har blant annet overordnet mål å minimere ulemper og påvirkning på nærmiljøet ved kortest mulig stengetid av E18 og minimere påvirkning på ytre miljø i byggeperioden. Disse felles samfunnsmål har gjort seg gjeldende for valg av deponiløsninger og de ytrede ønsker om etablerte anleggsveier i samferdselsprosjektet. Nye Veier, Fylkesmannen (FMT) og Porsgrunn kommune har gjennom flere befaringer, telefoner, e-post korrespondanse og brev hatt en dialog i forhold til de tiltak som er omhandlet i vedtak om stans i arbeid, senest 28.08.2017. For å illustrere dette henvises til brev datert 19.7.17 (ikke vedlagt) til FMT som beskriver Nye Veier oppgradering av anleggsveier inne på Norcem-området og ønske om alternativ veitrase til «Raset». Kommunen er godt kjent med innholdet i dette brevet. De omhandlede anleggsveier er også beskrevet i grunnlaget for reguleringsplan, jf. Miljøoppfølgingsprogram (MOP), vist i skisse på side 2. Det framgår av reguleringsbestemmelsene at MOP skal være premiss for ytre miljø arbeid i prosjektet. 2
Fig. 1 Anleggsveier vist i MOP som grunnlag for reguleringsplan 3. Vurdering Nedenfor vurderes de to pålegg hver for seg. Nye Veier oppstiller også to uavhengige krav og begrunner disse krav opp mot de ulike faktiske omstendigheter. På generelt grunnlag mener Nye Veier at pålegg om øyeblikkelig stans er en unødig sterk reaksjon. Nye Veier hevder at saken både kunne og burde vært håndtert i henhold til pbl bestemmelser vedrørende pålegg om retting og pålegg om stans, med frist for retting. Enkeltvedtaket og krav om øyeblikkelig stans ble etterfulgt og effektuert øyeblikkelig etter mottak av pålegg den 30.08.2017. Stanskonsekvensene for samferdselsprosjektet materialiseres nå av både økonomisk og fremdriftsmessig art. 3
3.1. Pålegg nr. 1 Pålegg nr. 1 Porsgrunn kommune uttaler at det med «hjemmel i plan- og bygningsloven 32-4 gis (..) pålegg om øyeblikkelig stans av veiarbeider på ovennevnte eiendom.» Nye Veier hadde på tidspunktet pålegget ble gitt ikke pågående veiarbeider på aktuell eiendom. Eksisterende vei fra bruddet til Leirdue-banen (#2 i reguleringsplan) har tidligere vært utbedret for å ivareta mulighet for deponering i henhold til reguleringsplan. De eksisterende veier som vist over i utsnitt fra MOP ble utbedret uten at dette ble omsøkt. Det er flere grunner til at Nye Veier og Norcem ikke vurderte tiltaket som søknadspliktig. For det første anså grunneier Norcem og Nye Veier tiltaket som mindre vesentlig. For det andre har tiltaket vært kjent og ligger som grunnlag for reguleringsplan og for det tredje har det vært en dialog mellom partene på tiltaket. Det er beklagelig at omlegging av vei og noe vegetasjonsrydding kan ha gått utover det som kan anses som mindre vesentlig. Det bemerkes her at omlegging av vei er gjort etter en vurdering av foreliggende kartgrunnlag. Hvorvidt det foreligger avvik i gjennomgått underlag og de underlag som kommunen henviser til med tanke på hensynssone, vil klargjøres i nedennevnte søknad. Det nevnes for klarhetens skyld at Nye Veier, Norcem og Porsgrunn kommune på befaring 28.08.2017 ble enige om å fremsende en søknad så raskt som mulig vedrørende alternativ vei til «Raset» og godkjenning av oppgradert anleggsvei. Nye Veier vil der redegjøre særlig for kartleggeringer av arter (flora) i omfattede traseer og begrunnelser for valg av alternativ vei fremfor regulert vei. Det vil av søknaden fremgå at ønsket løsning med oppgradert anleggsvei og alternativ vei til Raset, som det presiseres at ikke er påbegynt, vil føre til en miljømessig gevinst og være et mindre inngripende tiltak enn det som fremgår av vedtatt reguleringsplan. Det foreligger nå en naturfaglig vurdering av oppgradert anleggsvei til «Leirduebanen» og alternativ anleggsvei til «Raset», utarbeidet av Rune Solvang i Asplan-Viak (vedlegg 1). Denne vurderingen konkluderer med at disse endringene ikke medfører store negative konsekvenser for naturverdiene i området. Vurderingen er vedlagt. På side 3 følger skissen som viser regulert, utbedret og planlagt vei. Denne skissen vil til orientering også inngå i avtalt søknad. 4
Fig. 2 Utbedret anleggsvei, regulert anleggsvei og foreslått ny vei til Raset. 3.1.1. Krav vedrørende pålegg om øyeblikkelig stans i veiarbeider Nye Veier ber om umiddelbar oppheving av pålegg om stans. Kommunen er godt kjent med at eksisterende anleggsvei allerede utbedret. Det presiseres at Norcem og Nye Veier har gjort utbedring i god tro og i åpen dialog med FMT og Porsgrunn kommune. 3.2. Pålegg nr. 2 Pålegg nr. 2 Porsgrunn kommune uttaler at det med «hjemmel i plan- og bygningsloven 32-4 gis (..) pålegg om øyeblikkelig stans av påfylling og oppbevaring av masser på ovennevnte eiendom», det vil si hos Norcem. Pålegget gjelder så vidt Nye Veier kan forstå kun Leirdue-banen, merket #2 i reguleringsplan. I pålegget uttales at tiltaket er søknadspliktig. Nye Veier er ikke enig i dette. Av bestemmelser rettet etter bystyrets vedtak i sak 16/17 fremgår av punktet om «Anleggsfasen, plan for ytre miljø og samfunnssikkerhet», strekpunkt 6 at; «(h)ele området knyttet til reguleringsplanen kan brukes til gjennomføring av veganlegget.» 5
Nye Veier mener av denne grunn det ligger innenfor reguleringsplanen i fremtiden å anvende området merket #2 i tråd med hensikten i reguleringsplan. Porsgrunn kommune henviser til 3.2 og knytter bestemmelsen konkret til Leirduebanen. Nye Veier og Norcem har ikke tolket den aktuelle bestemmelsen til å gjelde Leirduebanen. Så langt Nye Veier har forstått forberedelsene til reguleringsplan er denne bestemmelsen i hovedsak knyttet til etablering av regulert anleggsvei utenfor Norcem sin eiendom og diskusjoner rundt sjakter nær planlagt boligområde og Raset og ikke knyttet til Leirdue-banen. Arbeidet som nå pågår på Leirdue-banen er knyttet til miljøsanering av PE-skum og vrakede betongelementer. Med andre ord er de faktiske forhold slik at det ikke er etablert deponiområde på området merket #2. Området brukes kun midlertidig som demoleringsplass før destruering eller deponering andre steder. Således treffer ikke punktet om geotekniske avklaringer, jf. reguleringsplanen 3.2, arbeidet som har pågått på Leirdue-banen. Det nevnes at det gjøres løpende geotekniske vurderinger for alle områder på Norcems eiendom. Men det er som kommunen påpeker ikke dokumentert for det aktuelle deponi. Grunnen på Leirdue-banen er vurdert til å være stabil og har gjennom tidligere tider vært utsatt for adskillig større belastning enn det som er tilfelle pr i dag, og planlagt i den videre anleggsgjennomføring. Nye Veier har imidlertid valgt å lage en geologisk vurdering av grunnen på Leirdue-banen, vurdering følger vedlagt. Som det fremgår støtter vurderingen det som er nevnt ovenfor. 3.2.1. Krav vedrørende pålegg om øyeblikkelig stans av påfylling og oppbevaring av masser Nye Veier ber om umiddelbar oppheving av pålegg om stans på Leirdue-banen. Det vises til at det ikke enda er etablert deponi på Leirdue-banen. I tillegg vises det til geotekniske notat vedlagt søknad om oppgradering av eksisterende anleggsvei som anses å bekrefte at grunnen var tilstrekkelig stabil for arbeidet som har pågått. Det er et avgrenset område nord på Leirdue-banen som vil bli avgrenset fra fremtidig deponering. 6