Midlertidig ansettelse Generell redegjørelse, men med hovedvekt på aktuelle problemstillinger i kirkelig sektor Advokat Anne Marie Due 27. september 2011 - Side 1
Arbeidsmiljøloven 14-9 første ledd bokstavene a og b: Arbeidstaker skal ansettes fast. Avtale om midlertidig ansettelse kan likevel inngås: a)når arbeidets karakter tilsier det og arbeidet atskiller seg fra det som ordinært utføres i virksomheten, b)for arbeid i stedet for en annen eller andre (vikariat), Hovedregel: Fast ansettelse 27. september 2011 - Side 2
Det nærmere innholdet i arbeidsmiljøloven 14-9 første ledd bokstav a Arbeidets karakter og atskiller seg fra det som ordinært utføres i virksomheten Ikke kumulative vilkår til tross for ordlyden Presisering av Arbeidets karakter Konkret vurdering Hovedregelen er fast ansettelse tilsier at vilkåret fortolkes strengt Retter seg både mot arbeidets art og arbeidsmengde Arbeidsoppgavene er tidsavgrenset Fordi oppgavene ikke eksisterer lenger enn en kort periode Fordi det ikke er midler til å utføre oppgaven lenger enn en kort periode, eks kortvarig finansiering av en stilling i menigheten 27. september 2011 - Side 3
Typetilfeller Omstillinger Uklarhet m h t fremtidig arbeidskraftbehov Det ble opprinnelig foreslått at en slik situasjon skulle gi grunnlag for midlertidig ansettelse, jf også tjenestemannsloven Dette forslaget ble trukket tilbake av regjeringen Stoltenberg II Omstillingen medfører midlertidig økt arbeidskraftbehov 27. september 2011 - Side 4
Typetilfeller Sesongarbeid Adgang til å ansette midlertidig for å avhjelpe sesongmessige svingninger i arbeidsmenge. Eks: Økt arbeidskraftbehov i de kirkelige høytidene, jul og påske Arbeidstopper Adgang til å ansette midlertidig ved kortvarige uforutsigbare økninger i arbeidsmengde Prosjektorganisering Må være et reelt prosjekt Arbeidsmessig eller tidsmessig avgrensning Særlig aktuelt ved arbeid som normalt ikke utføres i virksomheten Kan også være ordinært arbeid i virksomheten, men som bare skal utføres en kort periode 27. september 2011 - Side 5
Det nærmere innholdet i arbeidsmiljøloven 14-9 første ledd bokstav b (Vikariater) for arbeid i stedet for en annen eller andre (vikariat), Vikaren skal fylle bestemte arbeidsoppgaver eller en bestemt stilling ved andre arbeidstakeres fravær F eks sykefravær, permisjoner, ferieavvikling osv Er ikke ubetinget nødvendig at navnet på personen det vikarieres for er oppgitt på forhånd Eks ferieavvikling Særlige problemer ved tilkallingshjelper eller for lav grunnbemanning 27. september 2011 - Side 6
Særlig om tilkallingshjelp Tilkallingshjelp: Arbeidstaker tilkalles ved behov f eks ved sykefravær eller midlertidig økning i arbeidsmengde Rettslig grunnlag: Aml 14-9 bokstav a og b Eks Bruk av tilkallingshjelp for å dekke inn kantorers fri hver tredje helg? Er det et reelt vikariat eller midlertidig økning i arbeidsmengde eller arbeidets art?? Selv om vilkårene i 14-9 bokstav a og/eller b er oppfylt kan det være i strid med loven å ansette midlertidig Rt 1989 s 1116 og Rt 2006 s 1116 Den midlertidig ansatte over tid fyller et fast og generelt behov for arbeidskraft Midlertidig ansettelse er da ulovlig uavhengig av om det er reelle vikariater eller reell midlertidig økning i arbeidsmengden 27. september 2011 - Side 7
Særlig om manglende kvalifikasjonskrav Kan det ansettes midlertidig i påvente av kvalifiserte søkere? Aml 14-9 bokstav a Lagt til grunn i rettspraksis at Arbeidets karakter tilsier det ikke er til hinder for midlertidig ansettelse når stillingen krever formelle kvalifikasjoner og det ikke har meldt seg kvalifiserte søkere, eks kantor, kateket, diakon Gjelder ikke kvalifikasjoner som personlig egnethet osv Vilkår: Saklig behov for kvalifikasjonskravene Ansettelsen begrenses til det som er strengt nødvendig Det går en grense for hvor lenge en kan være midlertidig ansatt etter dette grunnlaget. 12 år for lenge. Jf også 4 års regelen 27. september 2011 - Side 8
Konsekvensen av at den midlertidige ansettelsen er ulovlig Den ansatte er fast ansatt slik at stillingsvernreglene kommer til anvendelse Må derved gis oppsigelse etter alminnelige regler dersom arbeidsforholdet skal avsluttes Gir ikke rett til mer enn det den midlertidige avtalen innebar Midlertidig ansatt i 50% stilling rett til fast ansettelse i 50% stilling Spesielle problemer med tilkallingshjelper. I utgangspunktet krav på fast stilling som tilkallingshjelp 27. september 2011 - Side 9
Arbeidsmiljøloven 14-9 femte ledd, annet punktum: Midlertidige arbeidsavtaler opphører ved det avtalte tidsrommets utløp, eller når det bestemte arbeidet er avsluttet, med mindre noe annet er skriftlig avtalt eller fastsatt i tariffavtale. Arbeidstaker som har vært sammenhengende midlertidig ansatt i mer enn fire år etter første ledd bokstav a og b, skal anses som fast ansatt slik at reglene om oppsigelse av arbeidsforhold kommer til anvendelse. Ved beregning av ansettelsestid etter andre punktum skal det ikke gjøres fradrag for arbeidstakers fravær. (Min understrekning) Begrunnelse: Et så langvarig behov for arbeidskraft indikerer at behovet ikke er midlertidig 27. september 2011 - Side 10
Det nærmere innholdet i fireårsregelen Gjelder kun midlertidig ansettelse dersom arbeidets karakter tilsier det eller vikarer Ikke praksisarbeid eller arbeidsmarkedstiltak Påfølgende midlertidige ansettelser vurderes samlet Uavhengig av om grunnlaget er vikariater eller arbeidets karakter Krav til sammenhengende tjeneste i virksomheten Ansettelsesforholdet skal være uavbrutt Mindre avbrudd mellom to ansettelsesforhold tolereres Lufting av ansatte vil være en omgåelse 27. september 2011 - Side 11
Arbeidsmiljøloven 14-9 femte ledd siste punktum Ved beregning av ansettelsestid etter andre punktum skal det ikke gjøres fradrag for arbeidstakers fravær. I kraft 1. juli 2010 Bestemmelsen gjelder for fravær som finner sted etter bestemmelsens ikrafttredelse, også i tilfeller hvor ansettelsesforholdet ble etablert før ikrafttredelsen, jf lovvedtak 84 (2009-2010) Begrunnelse for endringen: Rt 2009 s 578 Hjelpepleier ansatt i 3 år og 7 måneder og ble deretter sykemeldt, mens vikariatet løp i halvannet år til Lovlig fravær kommer ikke til fradrag Eks sykefravær, forskjellige permisjoner (lovbestemte og avtalte), ferie Ansettelsesforholdet består ved slikt fravær 27. september 2011 - Side 12
Arbeidsmiljøloven 14-5 14-5.Krav om skriftlig arbeidsavtale (1) Det skal inngås skriftlig arbeidsavtale i alle arbeidsforhold. Arbeidsgiver skal utforme et utkast til arbeidsavtale i samsvar med 14-6. Arbeidstaker har rett til å la seg bistå av en tillitsvalgt eller annen representant både ved utarbeidelse og ved endringer i arbeidsavtalen. (2) I arbeidsforhold med en samlet varighet av mer enn en måned skal skriftlig arbeidsavtale foreligge snarest mulig og senest en måned etter at arbeidsforholdet begynte. (3) I arbeidsforhold med kortere varighet enn en måned eller ved utleie av arbeidskraft, skal det umiddelbart inngås skriftlig arbeidsavtale. 27. september 2011 - Side 13
Skriftlighetskravet Arbeidsgivers ansvar Ordensregel avtalen er ikke ugyldig dersom skriftlighetskravet ikke er overholdt Arbeidsgiver har bevisbyrden for avtalens innhold, herunder at arbeidsforholdet er midlertidig Rt 2007 s 129 Kristiansand kirkelige fellesråd 27. september 2011 - Side 14
Arbeidsmiljøloven 14-9 fjerde ledd: Arbeidstaker som har vært ansatt i mer enn ett år, har krav på skriftlig varsel om tidspunktet for fratreden senest en måned før fratredelsestidspunktet. Dette gjelder likevel ikke deltaker i arbeidsmarkedstiltak som omfattes av andre ledd bokstav d. Varselet skal anses for å være gitt når det er kommet fram til arbeidstakeren. Dersom fristen ikke overholdes, kan arbeidsgiver ikke kreve at arbeidstakeren fratrer før en måned etter at varsel er gitt. 27. september 2011 - Side 15