De krevende sykefraværssakene

Transkript

1 De krevende sykefraværssakene - Hvordan håndtere dem på en god måte? 218 FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 1

2 Dagens kjøreplan 1 Arbeidsgivers plikt til å legge til rette for et fullt forsvarlig arbeidsmiljø tilretteleggingsplikten 2 Arbeidstakers plikt til å medvirke til gjennomføring av arbeidsgivers tilrettelegging medvirkningsplikten 3 Muligheten for å avslutte arbeidsforholdet gjennom oppsigelse FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 2

3 Arbeidsgivers tilretteleggingsplikt Arbeidsmiljøloven kapittel 4 FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 3

4 Tilretteleggingsplikten generelt En generell plikt til å tilrettelegge arbeidet, jf 4-1 "fullt ut forsvarlig" Forebygge skader og sykdommer ved planlegging og utforming av arbeidet Særlig risiko skal vurderes og håndteres Det skal legges til rette for personlig og faglig utvikling i arbeidet Informasjon og opplæring Tilretteleggingsplikten gjelder både generelt og på individnivå FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 4

5 Tilretteleggingsplikt ved redusert arbeidsevne En særlig tilretteleggingsplikt pga ulykke, sykdom, slitasje mm Ingen krav til begrunnelse, alvorlighetsgrad eller varighet En særlig plikt dersom begrunnet i arbeidsforholdet eller forsømmelse fra arbeidsgiver Arbeidsmiljøloven 4- Har arbeidsgiver overholdt sin generelle tilretteleggingsplikt? FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 5 FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 5

6 Rekkevidden av den spesielle tilretteleggingsplikten Skal tilrettelegge "så langt det er mulig" Høyesterett: Arbeidsgivers plikter er "betydelige" En konkret vurdering av hva som er mulig Virksomhetens art og størrelse Arbeidsgivers økonomiske muligheter Arbeidstakerens arbeidsevne Hensynet til andre arbeidstakere Aml 4- Arbeidstakerens medvirkning til tilrettelegging FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS

7 Rekkevidden av den spesielle tilretteleggingsplikten, forts Det forventes ikke tilrettelegging som Får store økonomiske konsekvenser Påvirker andre arbeidstakeres rettigheter/pålegger andre arbeidstakere betydelige byrder Tilretteleggingen skal skje i arbeidstakerens stilling Omplassering er et alternativ Nødvendig kompetanse Tilpasset behov Plikt til å opprette egen stilling? FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 7

8 Tilretteleggingsplikten påvirker oppsigelsens gyldighet Arbeidsgivers etterlevelse av tilretteleggingsplikten tillegges stor betydning i vurderingen av om en oppsigelse begrunnet i arbeidstakers forhold er saklig FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 8

9 Lovpålagte tiltak - 1 Oppfølgingsplan Ved hel eller delvis sykemelding Ikke hvis "åpenbart unødvendig" Innen 4 uker Vurdering av arbeidsoppgaver og arbeidsevne Konkrete tiltak Plan for videre arbeid og tilrettelegging Utarbeides i samarbeid med arbeidstakeren FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 9

10 Lovpålagte tiltak - 2 Dialogmøter 1 % sykemeldt innen 7 uker Delvis sykemeldt hvis hensiktsmessig Oppfølgingsplan gjennomgås med: Arbeidstaker NAV Sykemelder (fastlege) (bedriftshelsetjeneste) (tillitsvalgte) Et hjelpemiddel for arbeidsgiver ikke tilrettelegging i seg selv FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 1

11 Tilretteleggingsplikten Eksempler fra rettspraksis - 1 Kristiansand tingrett (TKISA ) Arbeidsgiver brutt tilretteleggingsplikten? Arbeidsgiver mente at nødvendig tilrettelegging påvirket driften i for negativ grad Avgjørende: Innebar tilretteleggingen en "uforholdsmessig byrde for arbeidsgiver"? Bedriftens størrelse: Kun 34 ansatte Ikke store nok konsekvenser for de øvrige ansatte Ikke tilstrekkelig tilrettelegging Overskudd siste 3 år Arbeidstaker ansatt i 1 år Skulderskade som følge av arbeidet "sjåførsyken" år kortvarig tilrettelegging Tidligere tilrettelegging Ikke tilstrekkelig med tilbud som tilkallingsvakt FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 11

12 Tilretteleggingsplikten Eksempel fra rettspraksis - 2 Agder lagmannsrett (LA ) Kravet til arbeidsgivers tilrettelegging avhenger av arbeidstakers konkrete behov Begrunnelsen for nedsatt funksjonsevne var arbeidstakers tålegrense for hverdagslivet og arbeidslivets belastninger Ikke tilstrekkelig tilrettelegging å tilby arbeid med lengre kjørevei da dette økte belastningene for arbeidstakeren FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 12

13 Arbeidstakers medvirkningsplikt Arbeidsmiljøloven 2-3 FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 13

14 Medvirkningsplikten Parallell til arbeidsgivers tilretteleggingsplikt Begge sider må bidra for optimal gjennomføring Forenkler arbeidsgivers tilretteleggingsvurdering og gjennomføring Pålegger arbeidstaker bla å: Bruke verneutstyr og vise aktsomhet Avbryte farlig arbeid og underrette om dette Melde ifra om trakassering og diskriminering Medvirke til oppfølgingsplan Delta på dialogmøter FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 14

15 Arbeidstakers medvirkningsplikt Eksempel fra rettspraksis Agder lagmannsrett (LA ) Spørsmål om saklig oppsigelse av en røyk- og kjemikaliedykker Stillingens sikkerhetskrav fikk betydning for tilretteleggingsplikten Oppsigelsen var saklig Arbeidstakers medvirkning konkret: Takket nei til passende vikariat Ikke villig til dialog med arbeidsgiver Nektet å omplasseres til stilling med annen arbeidstid FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 15

16 Mulighet til å avslutte arbeidsforholdet - oppsigelse Aml 15-7 og 15-8 FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 1

17 Oppsigelsesvernet ved sykdom Alminnelig oppsigelsesvern 15-7 Oppsigelsesvern ved sykdom 15-8 "Arbeidstaker som helt eller delvis er borte fra arbeidet på grunn av ulykke eller sykdom kan ikke av denne grunn sies opp de første 12 månedene etter at arbeidsuførheten inntrådte" Arbeidsmiljøloven 15-8 FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 17

18 Arbeidsmiljøloven 15-8 Oppsigelse i verneperioden Utgangspunkt: Oppsigelse i verneperioden skal anses for å være begrunnet i sykefraværet Annen begrunnelse må gjøres "overveiende sannsynlig" strengt beviskrav God dokumentasjon er viktig Irrelevant at andre årsaker er dominerende dersom sykefraværet har vært en del av beslutningen om oppsigelse FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 18

19 Beviskravet i 15-8 Eksempel fra rettspraksis Hurtigrute-dommen (Rt 211 side 59) En sjømann mistet helsesertifikatet pga helsetilstanden Oppsagt mens han var sykemeldt Manglende helsesertifikat helt eksplisitt oppgitt som begrunnelse Arbeidsgiver: Noe annet enn sykdommen i seg selv Høyesterett uenig: En så direkte sammenheng mellom sykdommen og arbeidsgivers begrunnelse for oppsigelsen, at sykdommen måtte anses å være en del av begrunnelsen Oppsigelsen ugyldig FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 19

20 Oppsigelse i verneperioden Er man innenfor eller utenfor verneperioden? Ny sykemelding = ny verneperiode på 12 måneder Ingen maksimumsgrense for antall verneperioder I utgangspunktet ikke lov å summere flere korte verneperioder til én lang Annerledes ved helt kortvarige arbeidsperioder før ny sykemelding pga samme diagnose Kortvarig = max et fåtall uker FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 2

21 Innenfor eller utenfor verneperioden Eksempel fra rettspraksis Nordre Sunnmøre herredsrett Spørsmål om sammenslåing av 2 verneperioder (gammelt regelverk mnd verneperiode) Sykemeldt desember mars Bronkitt og lungebetennelse Arbeidet dager Sykemeldt på nytt fra 15 mars Ryggsmerter og problemer med en fot Én lang verneperiode? FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 21

22 Innenfor eller utenfor verneperioden Eksempel fra rettspraksis, forts Det avgjørende er hvilken diagnose som begrunner sykemeldingen på tidspunktet for oppsigelsen Ny diagnose = ny sykemelding = ny verneperiode Oppsigelsen av flygeren var gitt i verneperioden OG begrunnet i sykdommen Oppsigelsen var ugyldig, jf aml 15-8 FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 22

23 Oppsigelse etter verneperioden Verneperioden opphører: Ved friskmelding Etter 12 måneder Oppsigelse etter verneperioden gjøres etter de vanlige oppsigelsesregler 15-7 krav om saklig grunn Et omfattende sykefravær og manglende utsikter til forbedring kan gi saklig grunn Aml 15-7 Krav til saklig grunn FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 23

24 Særlig om oppsigelsesvern ved hyppig korttidsfravær Problemstillingen: Flere hyppige sykefravær, men alle under 12 måneder Kan man gi oppsigelse begrunnet i sterk sannsynlighet for et fremtidig omfattende sykefravær, basert på omfanget og arten av det tidligere sykefraværet? Rettspraksis åpner for dette i særlige tilfeller, jf bla Gulating lagmannsretts dom fra 21 (LG ) FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 24

25 Oppsigelse på grunn av sykdom etter verneperioden Tredelt vurdering 1 Har arbeidsgiver oppfylt tilretteleggingsplikten 2 Hvordan er utsiktene til forbedring? 3 Rimelighets- og interesseavveining Aml 15-7 Krav til saklig grunn FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 25

26 Oppsigelse utenfor verneperioden Del 1 Har arbeidsgiver etterlevd tilretteleggingsplikten? Oppsigelse begrunnet i sykdom vanskelig saklig uten forsøk på tilrettelegging Samme vurdering som tidligere: Har arbeidsgiver tilrettelagt så langt som mulig? Vurderingsmomenter: Virksomhetens art og størrelse Arbeidsgivers økonomiske muligheter Arbeidstakerens arbeidsevne Hensynet til andre arbeidstakere Arbeidstakerens medvirkning til tilrettelegging FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 2

27 Oppsigelse utenfor verneperioden Del 2 Utsiktene til forbedring av sykdomssituasjonen Fremtidsprognosen kan bygge på: Oversikt over totalt fravær i ansettelsestiden og begrunnelsen for dette fraværet Legens vurdering av utsiktene til forbedring Hvor lang tid tar det før arbeidstaker kan forventes tilbake i arbeid? Må det fremdeles påregnes et omfattende fravær? Informasjon fra den ansatte selv vedrørende nåværende og fremtidig situasjon FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 27

28 Oppsigelse utenfor verneperioden Del 2 Eksempel fra rettspraksis Gulating lagmannsrett (LG ) Et høyt fremtidig sykefravær påregnelig fordi: Fravær på 32,3 % siden ansettelsen i 1995 Mellom 25 til 215 var fraværet 37 % Mellom 21 til 214 var fraværet 44,2 % Flere ulike diagnoser Legen mente helsen ikke var forenelig med arbeidet Arbeidstaker avslo tilrettelegging FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 28

29 Oppsigelse utenfor verneperioden Del 2 Eksempel fra rettspraksis, forts Lagmannsretten uttalte: Tidligere sykdomshistorikk tilsa at det kunne forventes sykefravær i et like stort omfang i fremtiden Arbeidstakeren kunne nok ikke ha en 1 % stilling i fremtiden De ulike diagnosene gjorde det vanskelig å tilrettelegge godt nok Avgjørelsen i arbeidsgivers favør til tross for at arbeidstaker var 5 år og hadde dårlig helse Må ses i sammenheng med det høye sykefraværet FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 29

30 Oppsigelse utenfor verneperioden Del 3 Rimelighets- og interesseavveining Minner om vurderingen av om tilretteleggingsplikten er overholdt Arbeidsgivers ulemper må veies opp mot arbeidstakers ulemper Avgjørende: Fremstår oppsigelsen som en rimelig og naturlig reaksjon her? Vurderingsmomenter: Medfører fraværet et omfattende vikarbehov Hvilken belastning påfører fraværet andre ansatte? Betydningen av virksomhetens art, størrelse og økonomi Den ansattes behov for å beholde arbeidsforholdet Gulating lagmannsrett (LG ): "ikke rimelig at arbeidsgiver skal bære risikoen ved at A fortsatt var arbeidsufør; dette bør i stedet overlates til det offentlige" FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 3

31 Takk for oss! wwwthommessenno FROKOSTSEMINAR BERGEN NÆRINGSRÅD JUNI 218 ADVOKATFIRMAET THOMMESSEN AS 31