Fusjon ved opptak Hurtigguider - prosess Sist redigert 22.10.2008 Få oversikt over og hjelp til den praktiske gjennomføringen av en opptaksfusjon, inkludert steg for steg beskrivelse, dokumentmaler, lenker til relevante lover og praktiske tips. Olav Fr. Perland Partner i advokatfirmaet Wiersholm "Å komme sammen er begynnelsen. Å holde sammen er fremskritt. Å arbeide sammen er suksess. " - Henry Ford (1863-1947). Amerikansk bilfabrikant. Innhold Introduksjon... 3 Om prosessen... 3 1. Fusjonsplan, rapport og redegjørelse... 5 2. Informere tillitsvalgte... 6 3. Vedtak i styret... 6 4. Informere aksjonærer og kalle inn til generalforsamling... 6 5. Vedtak i generalforsamlingen... 7 6. Første melding til foretaksregisteret... 8 7. Kreditorfrist to måneder... 8 8. Endelig melding til Foretaksregisteret... 9
9. Gjennomføring... 9 Fusjon ved opptak 2 av 10
Introduksjon En fusjon er en sammenslåing av to (eller flere) aksjeselskaper. Den valigste formen for fusjon er opptaksfusjon. En opptaksfusjon gjennomføres ved at det overdragende selskap overdrar alle sine eiendeler, rettigheter og forpliktelser under ett til det overtakende selskap. Aksjonærene i det overdragende selskap får som vederlag aksjer i det overtakende selskap (eventuelt inntil 20 % i kontanter). Overføringen av det overdragende selskaps eiendeler og rettigheter til det overtakende selskap anses som en direkte videreføring. Det er generalforsamlingene i de to selskapene som vedtar fusjon, men det skjer etter forslag fra styrene. Det grunnleggende dokumentet som styrer fusjonen, er fusjonsplanen. Denne utarbeides av styrene i det overdragende og overtakende selskap i fellesskap. Prosessen må følge aksjelovens formkrav, og fusjonen regnes som gjennomført først når den er registrert i Foretaksregisteret. Fra den første utarbeidelse av fusjonsplanen til registrering må du påregne minst to måneder for å ta høyde for de ulike fristene som inngår. Om prosessen Hva må besluttes og gjøres for å gjennomføre en opptaksfusjon? Hvordan formuleres vedtak og dokumenter? Aksjeloven Kap. 13 Tips NB! Det frarådes å gjennomføre en fusjon uten profesjonell bistand. Det er mange lover og bestemmelser å ta hensyn til som ikke er beskrevet her (regnskapsloven, kontraktsretten, konkurranseretten, arbeidsmiljøloven og skatteretten). Mulighetene for å trå feil er mange, og konsekvensene potensielt svært store. Sammenslåing av selskaper - aksjelovens kapittel 13 En fusjon er den formelle biten rundt sammenslåing av to eller flere selskaper, og reglene for fusjon finnes i aksjelovens kapittel 13. Det finnes forskjellige former for fusjoner, derunder fusjon ved nystiftelse, trekantfusjon (også kalt konsernfusjon), fusjoner med flere deltakere, mordatter fusjon og datter-datter fusjon. Her skal vi behandle den vanligste typen fusjoner mellom to aksjeselskaper, såkalt opptaksfusjon. En opptaksfusjon gjennomføres ved at det overdragende selskap (det selskap som skal innlemmes i det andre selskapet) overdrar alle sine eiendeler, rettigheter og forpliktelser under ett til det overtakende selskap (det selskapet som det overdragende blir innlemmet i). Aksjonærene i det overdragende selskap får som vederlag aksjer i det overtakende selskap, samt eventuelt et kontantvederlag som maksimalt kan utgjøre 20 % av det samlede vederlaget. Når fusjonen gjennomføres oppløses det overdragende selskap, mens det overtakende selskapet fortsetter. Fusjon ved opptak 3 av 10
Nye aksjer og kapitalforhøyelse For å skaffe aksjer til aksjonærene i det overdragende selskapet, er det vanligst å foreta en kapitalforhøyelse i det overtakende selskapet. De nye aksjene utstedes til aksjonærene i det overdragende selskapet. Innskuddet ved en slik kapitalforhøyelse er de eiendelene, rettighetene og forpliktelsene i det overdragende selskapet som overføres til det overtakende som et tingsinnskudd i fusjonen. Denne kapitalforhøyelsen er en integrert del av fusjonen, og skjer etter reglene i aksjelovens kapittel 10 med de tilpasninger som fremgår av aksjelovens kapittel 13. I stedet for kapitalforhøyelse kan det overtakende selskapet eventuelt overføre aksjer fra sin beholdning av "egne aksjer" til aksjonærene i det overdragende selskapet. Direkte videreføring - kontinuitet Overføringen av det overdragende selskaps eiendeler og rettigheter til det overtakende selskap anses som en direkte videreføring, slik at det ikke utløses dokumentavgift, gevinstbeskatning eller lignende i forbindelse med overføringen. Tips Følg aksjelovens formkrav nøye. Avvik kan føre til at Foretaksregisteret nekter registrering av fusjonen og at den derfor ikke kan gjennomføres. Fusjonens formalia steg for steg Det er generalforsamlingene i de to selskapene som vedtar fusjon, men det skjer etter forslag fra styrene. I denne prosessveiledningen har jeg tatt for meg prosessen helt fra styrets utarbeidelse av forslaget og fram til alle formalia er avsluttet. Dette inkluderer: Det er normalt nødvendig å foreta alle ledd i denne prosessen. Selve fusjonen kan ikke gjennomføres før den er endelig registrert i Foretaksregisteret, som krever at steg 1-7 er korrekt utført. Fusjon ved opptak 4 av 10
Tidsberegning Medberegnet innkallingsfrister til styremøte og generalforsamling, postgang og saksbehandlingstid i Foretaksregisteret samt kreditorfristen på seks uker, bør du beregne minst to måneder på hele prosessen. 1. Fusjonsplan, rapport og redegjørelse Fusjonsplan Redegjørelse for fusjon Vedtekter for aksjeselskap Styreprotokoll ved opptaksfusjon Rapport om fusjon Prosessen starter med at styrene i de to selskapene som ønskes fusjonert utarbeider nødvendig grunndokumentasjon for fusjonen. Fusjonsplan Fusjonsplanen utarbeides av de to styrene i fellesskap etter reglene i aksjeloven 13-6 til 13-8. Det er fusjonsplanen som danner grunnlaget og må inkludere alt som skal behandles for å gjennomføre fusjonen. Loven stiller krav til hvilke opplysninger planen må inneholde, så som formalia, tidsplan, vederlag til aksjeeiere, vilkår, rettigheter og åpningsbalanse. NB: Det er også vanlig å legge ved utkast til vedtekter for det fusjonerte selskapet. Disse er basert på det overtakende selskaps vedtekter, justert for nye opplysninger rundt aksjekapital etc. Fusjonsplan ble tidligere kalt fusjonsavtale, som er et begrep som fortsatt benyttes i praksis. Rapport om fusjonen Styrets rapport om fusjonen reguleres av aksjeloven 13-9. Dette er rapporter som behandler forhold som gjelder det respektive selskap. Rapporten skal gi de ansatte og aksjonærene i de involverte selskapene en bedre mulighet til å vurdere fusjonsplanen. Dersom samtlige aksjonærer i det enkelte selskap samtykker til det, kan man unnlate å utarbeide rapport om fusjonen. I stedet må man da utarbeide en skriftlig rapport om betydningen fusjonen kan få for de ansatte i selskapet. Redegjørelse for fusjonsplanen Redegjørelse for fusjonsplanen reguleres av aksjeloven 13-10, jf 2-6. Hvert selskap utarbeider særskilte redegjørelser som blant annet omhandler prinsippene bak verdsettelsen av selskapene. Utarbeides av styrene i de respektive selskapene, og redegjørelsen for de to selskapene kan være ulike. Redegjørelsen kan utelates i det overdragende selskapet og eventuelt forenkles noe i det overtakende selskapet, dersom samtlige aksjonærer i det respektive selskapet samtykker til det. Redegjørelsen skal bekreftes av selskapets revisor(er), og tidspunktet for verdsettelsen skal være tidligst åtte uker før generalforsamlingens beslutning. Fusjon ved opptak 5 av 10
2. Informere tillitsvalgte Arbeidsmiljøloven 16-5 De tillitsvalgte for ansatte i begge selskaper må informeres om planene om fusjon så tidlig som mulig. De tillitsvalgte skal også inviteres til drøftelser. Etter omstendighetene må dette påbegynnes før styret gjør endelig vedtak om fusjonsplanen. Reglene om dette finnes i aksjeloven 13-11 som viser videre til bestemmelsene i arbeidsmiljølovens 16-5. Det kan også tenkes at det er ytterligere bestemmelser om plikt til å informere og drøfte med de ansatte i selskapets tariffavtaler. Fusjonsplanen med vedlegg og rapporten om fusjonen skal alltid gjøres tilgjengelig for de ansatte. 3. Vedtak i styret Styreprotokoll ved opptaksfusjon Styrene i begge selskaper må avholde styremøte hvor fusjonsplanen vedtas. Styrenes rapporter og redegjørelser må også vedtas av styrene. Styrene må deretter beslutte å innkalle til generalforsamlinger som skal vedta fusjonen i de to selskapene. Generelle regler for saksbehandling i styret finnes i aksjelovens Kap 6. Se mal med eksempel for begge styreprotokollene i en fusjon mellom to AS. Denne ligger i verktøykassen i margen. 4. Informere aksjonærer og kalle inn til generalforsamling Innkalling til generalforsamling ved opptaksfusjon Fusjon ved opptak 6 av 10
Når vedtakene i styrene er gjort, skal aksjonære informeres og det skal kalles inn til generalforsamling. Utsendelse av fusjonsplan m.v. til aksjonærene Reglene om utsendelse av fusjonsdokumenter til aksjonærene fremgår av aksjelovens 13-12. Fusjonsplanen med vedlegg, styrets rapport om fusjonen og styrets redegjørelse for fusjonsplanen skal sendes til aksjonærene i de to selskaper senest to uker før generalforsamlingene. To uker er normalt lenger frist enn innkallingsfristen til generalforsamlingen. Styret velger da om de vil gjøre begge deler samtidig, eller om de først sender ut fusjonsdokumentene for deretter å innkalle til generalforsamling. NB: For allmennaksjeselskaper er fristen for utsendelse av fusjonsdokumentene satt til én måned forut for generalforsamlingene. I tillegg er det krav om at innen samme frist må fusjonsplanen være meldt til Foretaksregisteret, jf allmenaksjeloven 13-13. Slik innsendelse av fusjonsplanen til Foretaksregisteret er ikke nødvendig for aksjeselskaper. Innkalling til generalforsamling De alminnelige reglene om innkalling til generalforsamling fremgår av aksjelovens 5-8 og 5-10. Innkalling til generalforsamlinger sendes aksjonærene i de to selskaper på vanlig måte. Som vedlegg til innkallingene skal sendes fusjonsplanen med vedlegg og sakens øvrige dokumenter (derunder styrets rapport og redegjørelse), jf. 13-6 til 13-11. Dersom fusjonsdokumentene er sendt ut før innkallingen, er det ikke nødvendig å sende disse på nytt sammen med innkallingen. 5. Vedtak i generalforsamlingen Protokoll fra generalforsamling ved opptaksfusjon Neste steg er at begge generalforsamlingene vedtar fusjonsplanen, basert på styrevedtakene. Generalforsamlingene i de to selskapene avholdes etter vanlige regler, jf. aksjelovens kapittel 5, og generalforsamlingen må godkjenne fusjonsplanen med flertall som for vedtektsendring (det vil si minst 2/3 av fremmøtte stemmer og kapital), jf aksjeloven 13-3. I det overdragende selskap har godkjenningen virkning også som tegning av de aksjer som mottas som vederlag fra det overtakende selskapet. Fusjon ved opptak 7 av 10
Fakta Møteregler for generalforsamling: aksjeloven 5-12 til 5-16. 6. Første melding til foretaksregisteret Samordnet registermelding - hovedblankett Etter vedtak i generalforsamlingene skal det sendes melding til foretaksregisteret. De signaturberettigede i de to selskapene må undertegne meldingsskjema til Foretaksregisteret. Meldingen sendes så til Foretaksregisteret for registrering, senest én måned etter at fusjonsplanen er godkjent av generalforsamlingene. Oversittes fristen, bortfaller beslutningen. Det er derfor viktig å overholde denne innsendelsesfristen. Merk at Foretaksregisteret vanligvis har en frist for førstegangsmeldingen tidlig i september dersom fusjonen skal gjennomføres før årsskiftet. Det er svært viktig å overholde fristen for melding til Foretaksregisteret for å hindre at fusjonen bortfaller. 7. Kreditorfrist to måneder Brønnøysundregistr ene - kunngjøringer Fakta Reglene om hvordan selskapet forholder seg til innsigelser fra kreditorer mot fusjonen fremgår av aksjelovens 13-15. Kreditorfristen innledes ved at Foretaksregisteret kunngjør fusjonsplanen i sitt elektroniske kunngjøringssystem. Kreditorene må eventuelt melde inn eventuelle innvendinger til det av de fusjonerende selskaper som er debitor innen seks uker. Fusjonen kan ikke registreres i Foretaksregisteret eller gjennomføres før utløpet av kreditorfristen. Det innebærer at dersom kreditorer melder sine krav til selskapet, må selskapet enten besørge at kravene innfris eller (dersom kravene er omtvistet eller ikke er forfalt) at det stilles betryggende sikkerhet. Dersom selskapet ikke kan betale eller stille sikkerhet, kan ikke fusjonen gjennomføres. Vanligvis kommer det ingen krav fra kreditorene i løpet av kreditorfristen, men det kan selvsagt ikke utelukkes. Det finnes en mulighet for selskapet å få tingretten til å fastsette at fusjonen kan gjennomføres selv om forholdet til kreditorene ikke er avklart, jf aksjelovens 13-16 annet ledd. Fusjon ved opptak 8 av 10
8. Endelig melding til Foretaksregisteret Etter utløpet av kreditorfristen, og når forholdet til eventuelle kreditorer som har fremsatt innsigelser er avklart, må selskapene sende inn ny melding til Foretaksregisteret om at fusjonen vil tre i kraft. Styret bekrefter dermed at forholdet til kreditorene ikke er til hinder for gjennomføringen. Normalt skal det altså sendes melding til Foretaksregisteret to ganger: Første gang for å utløse kreditorfristen, og andre gang for å få registrert gjennomføringen av fusjonen. Begge meldingene gjøres på Foretaksregisteret - samordnet registermelding - hovedblankett og signeres av signaturberettigede for selskapet. Til meldingen fra det overtakende selskapet skal vedlegges: generalforsamlingsprotokoll om vedtakelse av fusjonsplanen, utskrift av de oppdaterte vedtektene, overtakende selskaps redegjørelse for fusjonsplanen, og bekreftelse fra revisor av redegjørelsen for fusjonsplanen Det overdragende selskapet behøver ikke vedlegge noen dokumenter i sin melding. 9. Gjennomføring Aksjeeierbok På basis av selskapenes melding, må fusjonen registreres av Foretaksregisteret. Når dette er gjort får selskapet tilsendt firmaattest. Da regnes fusjonen som gjennomført, jf aksjeloven 13-16. Det betyr at fusjonsplanens formalia nå regnes som gjeldende. I praksis får det følgende virkninger: Det overdragende selskap er oppløst Kapitalen er forhøyet i det overdragende selskap Det overdragende selskaps eiendeler, rettigheter og forpliktelser er overført til det overtakende selskap Aksjene i det overdragende selskap er byttet ut med aksjer i det overtakende selskap Krav på vederlag i annet enn aksjer er forfalt, med mindre annet er fastsatt Andre virkninger som er fastsatt i fusjonsplanen Fusjon ved opptak 9 av 10
Firmaattesten fra Foretaksregisteret tar normalt en uke fra siste melding er sendt inn. Er det en hastesak kan du få den på dagen, og er det travle tider (like før årsskiftet) kan det ta opp til en måned. Oppdatere aksjeeierbok eller register Det overtakende selskap må oppdatere sin aksjeeierbok eller aksjeeierregister for å reflektere kapitalforhøyelsen mot aksjonærene i det overdragende selskapet. Det vanligste er at daglig leder eller en styresekretær fører inn dette når firmaattesten er mottatt. Nyutstedelse av aksjer i forbindelse med fusjon følger reglene i aksjelovens kapittel 10 om kapitalforhøyelse. Kapitalforhøyelsen er en integrert del av fusjonen og behandles ikke separat. Dette dokumentet er hentet fra lederkilden.no Din guide til EFFEKTIV styring og utvikling av bedriften. Ekspertene gir deg veiledning, inspirasjon og praktiske verktøy for å LYKKES. Daglig ledelse Eierendringer Selskapsetablering og kapitalendringer Strategi og virksomhetsutvikling Styrearbeid Økonomi og rapportering www.lederkilden.no - Utgiver: Nettopp Media AS - Tlf: 4000 2886 - E-post: kontakt@lederkilden.no Fusjon ved opptak 10 av 10