Styreansvar i praksis

Transkript

1 Styreansvar i praksis Hurtigguider - rammeverk Sist redigert (For en mer dyptgående gjennomgang av temaet vises til artikkelen «Styremedlemmers erstatningsansvar» av advokat ph.d. Olav Fr.Perland i Praktisk Økonomi og Finans nr ) Olav Fr. Perland Partner i advokatfirmaet Wiersholm Per Thoresen Innhold Introduksjon... 1 Om rammeverket... 1 Generelt om styreansvaret... 2 Styrets tre hovedplikter... 3 Forvaltningsplikten... 3 Tilsynsplikten... 4 Opplysningsplikten... 4 Andre plikter og ansvarsregler... 5 Avslutning... 5 Introduksjon Eier-rollen, styrerollen og daglig leder-rollen i små og mellomstore bedrifter Effektivt styrearbeid Hvilket ansvar har et aksjeselskaps styre og ledelse for tap påført selskapet, aksjonærer, kreditorer eller andre? Antall fellende styre- og ledelsesdommer har økt i de senere årene [1]. Dette har ført til økt fokusering på styrets ansvar og plikter. Gjeldende aksjelovgivning presiserer, sammenlignet med tidligere lovgivning, i mye større grad hvilke oppgaver og plikter styret har. Dette har medført at det nå vil være lettere å komme i et unnlatelsesansvar enn hva situasjonen var tidligere. Men selv om forsikringsselskapene tilbyr forskjellige former for styreansvarsforsikringer: Den beste forsikring styremedlemmer kan ha, er å gjøre en god jobb! Husk også at det faktisk er lov å vurdere feil, men det er ikke lov å la være å vurdere. Dette er en viktig nyanseforskjell i styrearbeidet, og vi kommer tilbake til dette En oversikt over dommene finnes på domsoversikt.aspx Om rammeverket

2 I denne hurtigguiden gis en overordnet oversikt over reglene om styreansvar og en gjennomgang av de viktigste plikter og oppgaver for styret. Generelt om styreansvaret Instruks for styret Styreprogrammet Styremedlemmer og selskapets ledelse kan komme i erstatningsansvar for tap de påfører selskapet, aksjonærer, kreditorer eller andre. I aksjelovens (asl) 17-1 finner vi det rettslige grunnlaget for styreansvar hvor det fremgår at styremedlemmer er erstatningsansvarlige for skade de i rollen som styremedlemmer forsettlig eller uaktsomt har voldt. Denne normen vurderes ut fra hva et normalt og samvittighetsfullt styremedlem ville gjøre i tilsvarende situasjon. Før det kan bli tale om erstatningsansvar, tillates det altså en viss «tabbekvote». Dog vil ikke et styremedlem «gå fri» fordi det påberoper seg manglende fagkompetanse på det området saken gjelder (f.eks. manglende regnskapsforståelse, manglende juridisk forståelse m.v.). Og ansatterepresentanter vurderes etter den samme minimumsnorm som de øvrige styremedlemmene. Dog kan ansvaret skjerpes dersom et styremedlem har særkompetanse på det området saken gjelder eller hadde særlige forutsetninger for å vurdere saken annerledes. I aksjelovens kapittel 6 er det definert en del plikter og oppgaver for styrets medlemmer som ikke fremkom på samme måte i tidligere lovgivning. Det vil derfor altså nå være lettere å komme i et unnlatelsesansvar enn hva det var tidligere. En fellende dom mot styret vil imidlertid måtte bygge på at det er en sammenheng mellom et ansvarsgrunnlag at det er lidt et økonomisk tap og at dette tapet kan relateres til styrets handlinger eller unnlatelser. Dette kan i praksis være vanskelig å bevise, men selv uten en fellende dom kan mye støy, ubehageligheter og kostnader oppstå for et styre som får reist et søksmål mot seg. I utgangspunktet er det snakk om et individuelt styreansvar, hvor ansvaret vil kunne slå ulikt ut for de enkelte styremedlemmene. De kan f.eks. ha hatt ulik befatning med og kunnskap om den aktuelle saken styret blir kritisert for (f.eks. gyldig fravær ved saksbehandlingen). Eller et styremedlem kan ha stemt imot den beslutning som har medført den voldte skade på saksøker. Minimumsnormen bygger imidlertid på at styret er et kollektivt organ hvor medlemmene hefter solidarisk. Grenseoppgangen mellom individuelt- og kollektivt ansvar kan være vanskelig. Styreansvar i praksis 2 av 6

3 Vi vil også presisere at nye styremedlemmer bare har ansvar for forhold de selv har deltatt i; ikke for handlinger foretatt av tidligere styremedlemmer. Styrets tre hovedplikter Eier-rollen, styrerollen og daglig leder-rollen i små og mellomstore bedrifter Effektivt styrearbeid Den beste form for styreansvarsforsikring er å gjøre en god jobb! Dette kan starte med å sette seg inn i hvilke tre hoved-plikter styret har: Forvaltningsplikten Tilsynsplikten Opplysningsplikten Forvaltningsplikten Forsvarlig egenkapital og likviditet Utgangspunktet for forvaltningsplikten finner vi i asl 6-12 hvor det står at «forvaltningen av selskapet hører under styret». Her fremgår det bl.a. at styret skal sørge for en forsvarlig organisering av selskapet og planer og budsjetter (i nødvendig utstrekning) Styret skal altså bistå med verdiskapingen i selskapet. Verdiskaping kan skje så vel for aksjonærer som for medarbeidere, kunder og samfunnet. Men styrets forvaltning må skje innen rammene av asl 3-4 om at selskapet til enhver tid skal ha en egenkapital og en likviditet som er forsvarlig i forhold til selskapets omfang og risiko. Det skal trolig mye til for at styremedlemmer blir holdt erstatningsansvarlige så lenge de faktisk har gjort en forsvarlig vurdering basert på tilstrekkelig informasjon. Dette bygger på «The Business Judgement Rule» hvor både juridisk teori og rettspraksis legger til grunn at styret har et vidt spillerom for å fatte forretningsbeslutninger med en viss risiko. Selv om disse i ettertid viser seg å være feil, og noen herav lider et tap, gir ikke dette noe grunnlag for å kreve erstatning fra styrets medlemmer. Men det er en forutsetning at beslutningene er forsvarlig vurdert og at de er basert på et tilfredsstillende beslutningsgrunnlag Det er altså lov å vurdere feil, men det er ikke lov til å la være å vurdere. I juli 2013 fikk vi et tillegg til asl 3-4 hvor styret ikke bare løpende skal vurdere hvorvidt egenkapitalen er forsvarlig, men også hvorvidt likviditeten er forsvarlig. En viktig rapport for styret vil derfor være likviditetsprognosen når forsvarligheten i egenkapitalen skal vurderes. Styret må også vurdere utdeling av utbytte og å yte kreditt og Styreansvar i praksis 3 av 6

4 sikkerhetsstillelser til aksjonærer og ledelsen i lys av asl 3-4. (Se mer om dette under anbefalinger i margen.) Å drive næringsvirksomhet innebærer at det også må tas forretningsmessig risiko for å oppnå en avkastning ut over risikofri rente. Dette må både aksjonærer og kreditorer akseptere, og forretningsmessige beslutninger innenfor rimelige risikorammer som fører til tap, vil derfor ikke utløse noe styreansvar. Tilsynsplikten Høyesterett har slått klart fast at det er styret som har hovedansvaret for tilsynsplikten (forvaltningskontrollen) i et selskap. Revisors ansvar for det samme er sekundært i forhold til styrets plikter. Styret kan dermed ikke basere seg på at revisor vil forestå denne kontrollen i stedet for styret. Tilsynsplikten er også knyttet til asl 6-12 hvor det fremgår at styret skal sørge for en betryggende kontroll av virksomheten, regnskapet og formuesforvaltningen og å holde seg orientert om selskapets økonomiske stilling. Dette er en viktig hjemmel for å pålegge ansvar for passive styremedlemmer. Dessuten fremgår i asl 6-13 at styret skal føre tilsyn med daglig ledelse og selskapets virksomhet for øvrig. I denne sammenhengen er det særdeles viktig at styret får relevant informasjon fra daglig leder (jfr. asl 6-15 om daglig leders rapporteringsplikt til styret). Dette er også nødvendig for styrets utøvelse av opplysningsplikten. Opplysningsplikten Styreansvar for feil informasjon kan være aktuelt hvor styret har utvist uaktsomhet i utformingen eller kvalitetssikringen av informasjonen. Her skal vi omtale aksjeselskaper som ikke er børsnoterte. Opplysningsplikten gjelder overfor aksjonærer (eiere), kreditorer, medarbeidere, investorer og myndigheter. Det mest vanlige er opplysningsplikt i årsregnskap og årsberetning. Regnskapslovens 3-3 omhandler kravene til innholdet i årsberetningen, bl.a. rettvisende oversikt over utvikling og resultat av virksomhet og stilling bekreftelse av forutsetning om fortsatt drift redegjørelse for eventuell tvil om forutsetning om fortsatt drift eventuell inntrådt handleplikt etter asl 3-5 Det er også opplysningsplikt ved kapitaltransaksjoner som emisjon, fusjon, fisjon, kapitalnedsettelse og konvertible lån. Styreansvar kan enten oppstå ved at styret har unnlatt å gi opplysninger eller at det er avgitt uriktige, ufullstendige eller misvisende opplysninger. Styreansvar i praksis 4 av 6

5 Andre plikter og ansvarsregler Melding om innskutt kapital (asl 2-19 og 10-9 (2) i.f. Tilbakebetaling av ulovlige utbetalinger (asl 3-7 (2), jfr. 3-8(4), 3-9 og 8-11(2) Ulovlig erverv av egne aksjer (asl 9-1 (2) og 9-7 (2) Inhabilitet (asl 6-27) Myndighetsmisbruk (asl 6-28) Kreditt/sikkerhtsstillelse (asl 8-9) Ikke motta vederlag fra andre (asl 6-17) Saksbehandlingsregler (asl 6-19 flg.) Avslutning Instruks for styret Som vi tidligere har hevdet, er det å gjøre en god jobb som styremedlem den beste form for styreansvarsforsikring styremedlemmer kan ha: Lær deg de tre hovedpliktene et styre har Sørg for å få relevant informasjon som grunnlag for de beslutninger som skal tas (Jfr. «The Business Judgement Rule») Vær engasjert, ha tid til styreoppgaven din og still kritiske spørsmål Bruk et styreprogram som viser hva som skal gjøres og når Tenk integritet og etikk og foreta en nøye vurdering før viktige beslutninger tas. Lytt til gode råd, men ta dine egne gjennomtenkte beslutninger og slå så opp din gamle paraply og la all uberettiget kritikk renne ned rundt deg! Det er altså i stor grad opp til deg selv å redusere risikoen for styreansvar. Eller for å si det med den tyske filosofen Schopenhauer: «Det er skjebnen som deler ut kortene, men det er vi selv som spiller spillet!» Lykke til! Styreansvar i praksis 5 av 6

6 Dette dokumentet er hentet fra lederkilden.no Din guide til EFFEKTIV styring og utvikling av bedriften. Ekspertene gir deg veiledning, inspirasjon og praktiske verktøy for å LYKKES. Daglig ledelse Eierendringer Selskapsetablering og kapitalendringer Strategi og virksomhetsutvikling Styrearbeid Økonomi og rapportering - Utgiver: Nettopp Media AS - Tlf: E-post: kontakt@lederkilden.no Styreansvar i praksis 6 av 6