BEGJÆRING OM GRANSKING AV TROMS KRAFT AS

Transkript

1 Kommuneadvokat Marianne Abeler Advokat Brita Stellander AdvokatTorbjørn Bakkelund Advokat Thorbjørn Riise Haagensen Nord-Troms tingrett Postboks Tromsø Vår ref.: 11/7748 /29438/12-S01 BEGJÆRING OM GRANSKING AV TROMS KRAFT AS 1. INNLEDNING Tromsø kommune er mindretallsaksjonær i Troms kraft AS og eier 40% av aksjene i selskapet. Troms fylkeskommune eier de resterende 60 % av aksjene. Ordinær generalforsamling i Troms kraft AS ble holdt den 14. juni Tromsø kommune fremsatte under generalforsamlingen krav om gransking av selskapets forvaltning jf. asl 5-25 jf Granskingstemaene ble angitt skriftlig. Det vises til bilag 1. Bilag 1: Krav fra Tromsø kommune om gransking av Troms kraft AS under generalforsamling den Forslaget ble stemt over og fikk 100 % oppslutning. Tromsø kommune krever etter dette at tingretten ved kjennelse beslutter gransking jf. asl 5-25 annet ledd jf 5-14 annet ledd. 2. DE ENKELTE GRANSKINGSTEMA Kommunen vil nedenfor redegjøre nærmere for de enkelte granskingstema AVTALEN OM KJØP AV AKSJER I SALTEN KRAFTSAMBAND AS OG NORDKRAFT AS Tromsø kommune ønsker avtalen mellom Troms Kraft AS og DONG E&P Norge AS i 2010 om kjøp av aksjer i Salten kraftsamband AS og Nordkraft AS gransket. Bilag 2: Pressemelding fra Troms kraft AS vedrørende kjøp av aksjeposter i Nordkraft AS og Salten kraftsamband AS av 24. juni 2010 Bakgrunnen for ønsket om gransking, er selskapenes avtalte, industrielle samarbeid. Det vises til Front Exploration AS pressemelding den 8.april 2011, publisert på Troms kraft AS nettsider. Bilag 3: Dong E&P Norge AS is 12,8 percent owner in Front Exploration AS POSTADRESSE GATEADRESSE ORG.NUMMER TELEFON/FAX E-POST BANK/POST Postboks 6900 Rådhusgt. 2 NO MVA postmottak@tromso TROMSØ 9008 TROMSØ kommune.no

2 Det har vært mange spekulasjoner i det offentlige rom i forhold til om prisen Troms kraft AS har betalt Dong E&P for aksjene i Nordkraft AS og Salten kraftsamband AS har vært for høy, samt hvilken strategiske eller finansielle verdi aksjene skulle kunne tilføre Troms kraft AS. Tromsø kommune ønsker på denne bakgrunn følgende gransket: Hvilke forretningsmessige vurderinger lå til grunn for Troms kraft AS beslutninger i forbindelse med kjøpet av aksjer i Salten kraftsamband AS og Nordkraft AS? Hvilke underliggende avtaler forelå i forhold til DONG E&P AS investering i Front Exploration AS, og hvilke forretningsmessige vurderinger lå til grunn for denne delen av avtalen? 2.2. VOLDGIFTSSAKEN VEDRØRENDE BARDUFOSS KRAFTVERK Det ble inngått en avtale mellom staten og Bardufoss kraftlag i 1950 om fallrettighetene i Bardufossen. Troms kraft AS har leid disse rettighetene. Avtalen om leieavtalens utløp fremstår som relativt klar. Bilag 4: Avtale mellom staten og Bardufoss kraftlag, april 1950 Troms kraft AS sendte ut en pressemelding den 19. februar 2010 «Vi gir ikke fra oss Bardufoss kraftverk», der det fremgår at Troms kraft AS inntok det standpunkt at staten ikke har noen rett til å innløse Bardufoss kraftverk. Bilag 5: Pressemelding av 19. februar 2010 Videre har Troms kraft AS lagt ut et «bakgrunnsnotat» vedrørende fallrettighetene i Bardufossen på sine nettsider den Bilag 6: Bakgrunnsnotatet «Fallrettighetene i Bardufossen» Bilag 7: Voldgiftsdom av 6. september 2011 Tromsø kommune ønsker følgende forhold gransket: Hvilket beslutningsgrunnlag bygget Troms kraft AS/Troms kraft produksjon AS på da selskapet valgte å bestride at leieavtalen med staten utløp etter 60 år, jf. avtalens punkt 21? Ble det innhentet en juridisk vurdering av spørsmålet? Hvilke kostnader påløp for selskapet i forbindelse med voldgiftssaken? 2.3. BIDRAG TIL SENTERPARTIET Troms kraft AS betalte den 5. oktober 2009 kr til Senterpartiet. Beløpet ble ansett å være knyttet til prosjektstøtte og prosjektrapporten «Slipp energien løs». Senterpartiet bokførte beløpet som partistøtte. Etter at saken ble kjent høsten i 2010, engasjerte bedriftsforsamlingen Ernst & Young AS til å granske saken. Rapporten fra Ernst & Young AS ble ferdigstilt i slutten av oktober 2010, men er ikke gjort offentlig kjent. Det legges til grunn at Ernst & Young AS undersøkelser i saken bygger på mottatt dokumentasjonsmateriale fra selskapet, uten at e-poster osv. fra perioden forut for den 5. oktober 2009 og for perioden august november 2010 ble systematisk gjennomgått. Økokrim ga Senterpartiet et forelegg på kr i saken. Etter det kommunen kjenner til, ble etterforskningen i saken begrenset til Senterpartiet, selv om det i denne forbindelse ble foretatt 2

3 noen vitneavhør av ansatte i Troms kraft AS. Kommunen har fått dette muntlig bekreftet av Økokrim ved påtaleansvarlig i saken, Petter Nordeng,i telefonsamtale den Følgende pressemeldinger fra Troms kraft AS legges frem: Bilag 8: Ernst & Young skal gjennomgå Troms krafts rolle, publisert Bilag 9: Troms kraft var ikke kjent med partistøtte, av 28.oktober 2010 Bilag 10: Troms kraft har ikke mottatt følgeskriv til faktura, av 29. oktober 2010 Tromsø kommune ønsker følgende forhold gransket: Hvilke undersøkelser foretok ledelsen i Troms kraft AS da det ble gitt støtte til Senterpartiet i 2009 i forbindelse med prosjektrapporten «Slipp energien løs»? Hva visste ledelsen? E-poster fra perioden forut for den 5. oktober 2009 og for perioden august november 2010 bes systematisk gjennomgått for den sentrale administrative ledelsen i Troms kraft AS og styrets leder i perioden. Har det blitt tatt initiativ for å få tilbakebetalt evt. uriktig utbetalt partistøtte? 2.4. EIERSKAPSMELDINGEN OG FORSLAG TIL AKSJEEIERAVTALE ENGASJEMENT AV FIRST HOUSE AS Bedriftsforsamlingen utarbeidet i 2009/2010 forslag til ny eierskapsmelding og aksjeeieravtale. Troms fylkeskommune behandlet eierskapsmeldingen og forslaget til ny aksjeeieravtale våren I Tromsø kommune ble det imidlertid debatt om forslaget, slik at saken ble utsatt til behandling etter sommerferien Bilag 11: Sak 116/10 for Tromsø kommunestyre, den Det er kjent at Troms kraft v/bedriftsforsamlingens leder, Tor Zakariassen, engasjerte First House AS for å påvirke Tromsø kommunes folkevalgte i saken. Tor Zakariassen påtok seg i september 2010 å betale regningen fra First house AS privat. Han trakk seg fra vervet som bedriftsforsamlingens leder den Tromsø kommune ønsker følgende gransket: Hvilke vurderinger lå til grunn for engasjementet av First House AS i august/september 2010? Hvilken rolle (om noen) spilte administrasjonen og styret i Troms kraft AS i denne beslutningen? E-poster fra perioden august-september 2010 bes gjennomgått. Har Troms kraft AS eller noen av datterselskapene - på noe tidspunkt godtgjort Zakariassen for utgiftene i forbindelse med engasjementet av First house AS, enten ved å betale regningen direkte, ved å refundere Zakariassens utgifter eller ved å dekke regningen gjennom andre oppdrag First house AS måtte ha hatt for Troms kraft AS i samme periode? Fakturaer fra First house AS og utbetalinger til Tor Zakariassen for perioden august/september 2010 sommeren 2011 bes gjennomgått KRAFT OG KULTUR AB Det er avdekket regnskapsmanipulasjon i Troms kraft AS datterselskap Kraft og kultur AB. Saken etterforskes av svenske økokrimmyndigheter. Stipulert inntektsavvik har vært beregnet til ca

4 milliarder norske kroner. Tromsø kommune stiller spørsmål ved om det kan være riktig at selskapet først fattet mistanke til manipulasjonen i oktober/november Bakgrunnen for at spørsmålet reises, er for det første at selskapets revisor har stilt kritiske spørsmål omkring posten «förutbetalda kostnader och upplupna inntäkter» ved flere anledninger tidligere år. Revisor har også påpekt svak internkontroll i selskapet. Selskapets regnskaper gir, slik Tromsø kommune vurderer det, isolert sett i seg selv grunn til bekymring, idet selskapets lånopptak stiger i takt med posten «förutbetalda kostnader och upplupna inntäkter» - dvs. at inntektene ser ut til å utebli. Fra 2010 ble det tatt grep for å forhindre at eierne skulle kreve utbytte dersom egenkapitalen skulle synke til under 30 %, samtidig som man ønsket tilført frisk kapital ved emisjon, se bilag 10. Det ble også tatt initiativ overfor bankene for å få redusert Troms kraft AS garantiansvar for utestående gjeld i Kraft & Kultur AB. Dette ble bekreftet muntlig av styreleder Odd Roger Enoksen, sist under et møte med gruppelederne i Troms fylkeskommune og Tromsø kommune den 31. mai Av notene til årsregnskapet for 2009 og 2010 fremgår at Troms kraft AS kausjon overfor Kraft og kultur AS økte fra 1060 mill SEK for 2009 til 1570 mill SEK for Videre fremkommer at Troms kraft AS skal ha avtalt med Kraft og kultur AB (og ikke kreditor) at selskapets garantiansvar skulle reduseres til kr. 700 mill SEK. Langsiktig gjeld i Troms kraft AS (banklån) øker fra 300 mill NOK til mill NOK mellom årsregnskapene for 2009 og Kommunen er ukjent med detaljene rundt dette. Bilag 12: Note 28 til regnskapet for 2009 Bilag 13: Note 27 til regnskapet for 2010 Bilag 14: Note 23 til regnskapet for 2010 Avisen «Nordlys» stilte i februar 2011 en rekke spørsmål ved Troms krafts disposisjoner og forholdene i Kraft og kultur AB. Bilag 15: Artikler i Nordlys, februar april 2011 Ifølge tidligere leder i Tromsø kommunes kontrollutvalg, Rolleiv Lind, skal kontrollutvalgene i Troms fylkeskommune og Tromsø kommune ha stilt svært kritiske spørsmål til selskapets styre om forholdene i Kraft & kultur i juni Bilag 16: Granskingsrapport fra Ernst & Young, datert 11. mai 2011 Tromsø kommune vurderer på denne bakgrunn at det med rette kan stilles spørsmål ved om selskapet fattet mistanke til at det måtte være noe galt fatt i Kraft & kultur AB på et tidligere tidspunkt enn i november På denne bakgrunn ønskes følgende gransket: Når fattet ledelsen i Troms kraft AS mistanke om at regnskapene i Kraft & Kultur AB ikke kunne være riktige? Var selskapets behandling av eierskapsmeldingen påvirket av en usikkerhet omkring økonomien i Kraft & Kultur AB? Hvilken innflytelse hadde selskapets administrasjon på arbeidet med eierskapsmeldingen og forslaget til aksjeeieravtale i 2009/2010? Hadde forslaget om å innta en begrensning på utbetaling av utbytte i aksjeeieravtalen dersom egenkapitalen skulle synke til under 30% av konsernets bokførte verdier, jf. forslag til aksjeeieravtale pkt 2, tredje ledd sammenheng med kapitalbindingen/en usikkerhet i forhold til økonomien i Kraft & kultur AB og/eller kjøpet av aksjene i Salten kraftsamband og Nordkraft AS? 4

5 Hadde forslaget om å hente inn ekstern kapital ved emisjon/kapitalforhøyelse ved nytegning av aksjer jf aksjeeieravtalen pkt 5 sammenheng med kapitalbindingen/en usikkerhet i forhold til økonomien i Kraft & kultur AB og/eller kjøpet av aksjene i Salten kraftsamband og Nordkraft AS? Hva var bakgrunnen for skiftet av styreleder i Kraft & Kultur AB da Oddbjørn Schei tiltrådte som styreleder i Kraft & Kultur AB etter Hanne Karde? Hva var bakgrunnen for selskapets merknad i årsmeldingen for 2010 om at Troms kraft AS hadde inngått avtale med Kraft og kultur AB om en reduksjon av Troms kraft AS garantiansvar til 700 millioner til tross for at det ikke var oppnådd noen enighet med bankene om dette? Hvilke vurderinger gjorde selskapets styre og administrasjon da pressen stilte spørsmål ved disposisjonene i Troms kraft AS, herunder forholdene i Kraft & kultur AB? Hvordan reagerte selskapets styre og administrasjon på at kontrollutvalgene i Tromsø kommune og Troms fylkeskommune stilte spørsmål i forhold til Kraft & kultur AB i juni 2011? Hva var bakgrunnen for at man ikke igangsatte en intern gransking før i november 2011? 2.6. AVTALEINNGÅELSEN MED JÄMTKRAFT AB Tromsø kommune ble den kjent med at Troms kraft AS hadde solgt en tredjedel av Skibotn og Lavka kraftverk med tilhørende fallrettigheter til selskapet Jämtkraft AB i Sverige gjennom salg av aksjer i Troms kraftforsyning og energi. Salget skjedde mot Tromsø kommunes vilje og kunnskap, til tross for at kommunen i tidligere eiermøte hadde gjort det klart at et slikt salg ikke var ønsket. Kommunen hadde en berettiget forventning om at styret ville ha drøftet et salg til over en milliard NOK med eier forut for avtaleinngåelse. Bilag 17: Avtale om salg av aksjer i Troms kraftforsyning og energi AS til Jämtkraft AB, datert den 10. mai 2012 uten alle vedlegg med unntak av vedl. 4. Kommunen har dessverre, til tross for gjentatte oppfordringer, ikke fått innsyn i hele avtalen. Det er kommet frem opplysninger som tyder på at Troms kraft AS kan ha forhastet seg i forhold til gjennomføringen av dette salget for å øke egenkapitalen i selskapet. Fylkesrådslederen i Nordland, Odd Eriksen, har gått offentlig ut og kritisert salget, bl.a. på bakgrunn at Nordland fylkeskommune aldri ble forespurt om å delta i en budrunde, til tross for at de hadde vist interesse. Det vises til Odd Eriksens pressemelding som ble offentliggjort den Bilag 18: Pressemeldingen Troms kraft hva skjedde? av Odd Eriksen Tromsø kommune vurderer at det kan stilles spørsmål ved om styret har foretatt veloverveide og lojale beslutninger i denne saken. Følgende forhold bes gransket: Hvilke forretningsmessige vurderinger lå til grunn for avtaleinngåelsen med Jämtkraft AB? Ble salget av aksjene undergitt tilstrekkelig konkurranse for å sikre best mulig pris? Ble alternativer - som å splitte opp salget, utleie, regnskapstekniske endringer mv. tilstrekkelig vurdert for å øke egenkapitalen i selskapet? Forelå det et reelt tidspress for å oppnå en rask løsning på egenkapitalsituasjonen? Hvilket mandat fikk DnB Markets AS og hvilke råd ga de? Hvilke krav stilte banken(e) i forhold til økning av egenkapitalen? 5

6 Hadde revisor stilt krav i forhold til økning av egenkapitalen i selskapet for å kunne godkjenne årsregnskapet? Hvilken informasjon fikk eierne, representert ved hhv. Pia Svensgård og Øyvind Hilmarsen, forut for signering av avtalen med Jämtkraft? Fikk de lik informasjon? Her bes e-poster og telefonkontakt (trafikk)/sms kartlagt. Når ble avtalen mellom Jämtkraft AB og Troms kraft AS undertegnet? Her bes undersøkt de facto undertegning av avtalen. Avtalen med Jämtkraft AB m/vedlegg bes gjennomgått med tanke på om den inneholder elementer i strid med konsesjonsloven eller elementer som kan påberopes som ugyldighetsgrunn. Det bes undersøkt om Jämtkraft AB har betinget seg billigere strøm til sine kommuner i aksjonæravtalen. 3. GRANSKER Tromsø kommune har undersøkt flere mulige granskere og har konkludert med at det ikke kan anbefales å oppnevne noen av de store aktørene som gransker fordi det foreligger for mange potensielle habilitetsproblemer. KPMG AS og Ernst & Young AS må utelukkes av denne årsak. Kommunen vil på denne bakgrunn foreslå å oppnevne en leder for granskingen som står utenfor de store aktørene, Leiv L. Nergaard. Nergaard har lang erfaring i næringslivet og har innehatt en rekke sentrale styreverv. Han har nylig vært kontaktperson for granskingen i Yara AS. Kommunen anser ham egnet for oppdraget. Bilag 19: CV for Leiv L. Nergaard Nergaard er habil i saken og har, så vidt kommunen har kunnet bringe på det rene, ingen bindinger verken til Troms kraft AS, Tromsø kommune, Troms fylkeskommune, Dong E&P Norge AS, DnB og DnB Markets AS, Senterpartiet, Kraft & Kultur AB eller Jämtkraft AB. Det forutsettes at Nergaard, om retten vurderer ham som aktuell for oppdraget, kan knytte til seg et apparat fra andre aktører, f.eks fra advokat- eller revisorfirma. Kommunen legger til grunn at en gransking som den foreliggende vil kunne være kostnadskrevende for Troms kraft AS og ber på denne bakgrunn retten sette et kostnadstak på ca. 5 mill NOK. Dersom granskingen skulle kreve ytterligere ressurser, bør retten ta stilling til behovet påny. 4. AVSLUTNING Tromsø kommune mener å ha godtgjort et behov for gransking av ovennevnte forhold og ber retten beslutte gransking ved kjennelse. Slik kommunen ser det, vil det være hensiktsmessig at granskingen starter så snart som mulig. Dersom granskingsprosessen kan avsluttes i løpet av sommeren, vil det ligge til rette for at selskapet kan få arbeidsro fra høsten av. Da retten skal innhente Troms kraft AS syn på spørsmålet om gransking, jf. asl 5-25 annet ledd, oversendes kopi av granskingsbegjæringen til Troms kraft AS direkte herfra i 2 6

7 to eksemplar. Majoritetsaksjonæren, Troms fylkeskommune, oversendes likeledes granskingsbegjæringen i 2 to eksemplar. Tromsø, den Marianne Abeler Kommuneadvokat 7