Den norske fredsplikten i internasjonal og komparativ belysning

Transkript

1 Den norske fredsplikten i internasjonal og komparativ belysning Paal Berg-seminar, 26. april 2018 Alexander Næss Skjønberg, førsteamanuensis ph.d., Institutt for rettsvitenskap og styring, BI alexander.n.skjonberg@bi.no

2 Den norske fredsplikten lovbasert tariffavtalebasert ved tvungen lønnsnemnd fredsplikt inntil visse prosedyrekrav er fulgt fredsplikt i tariffperioden fredsplikt i kraft av inngrep i konkret arbeidskonflikt arbeidstvistloven 8 (2) tjenestetvistloven 20 nr. 2 alminnelig forutsetning ved tariffavtalen særlov eller provisorisk anordning

3 Den norske fredsplikten lovbasert tariffavtalebasert ved tvungen lønnsnemnd fredsplikt inntil visse prosedyrekrav er fulgt fredsplikt i tariffperioden fredsplikt i kraft av inngrep i konkret arbeidskonflikt arbeidstvistloven 8 (2) tjenestetvistloven 20 nr. 2 alminnelig forutsetning ved tariffavtalen særlov eller provisorisk anordning

4 Den norske fredsplikten lovbasert tariffavtalebasert ved tvungen lønnsnemnd fredsplikt inntil visse prosedyrekrav er fulgt arbeidstvistloven 8 (2) tjenestetvistloven 20 nr. 2 fredsplikt i tariffperioden alminnelig forutsetning ved tariffavtalen fredsplikt i kraft av inngrep i konkret arbeidskonflikt særlov eller provisorisk anordning

5 Den norske fredsplikten lovbasert tariffavtalebasert ved tvungen lønnsnemnd fredsplikt inntil visse prosedyrekrav er fulgt arbeidstvistloven 8 (2) tjenestetvistloven 20 nr. 2 fredsplikt i tariffperioden alminnelig forutsetning ved tariffavtalen fredsplikt i kraft av inngrep i konkret arbeidskonflikt særlov eller provisorisk anordning

6 «internasjonal belysning» 1. fredsplikten v. organisasjonsfrihet/aksjonsfrihet 2. fredsplikten sml. EU/EØS-retten

7 «komparativ belysning» komparasjon kan gjøres på flere måter fredsplikten sml. internasjonal rett = én form for komparasjon horisontal komparasjon

8 Den norske fredsplikten i internasjonal belysning - konvensjonsvernet

9 Fredsplikten v. konvensjonsvern hva har vern? Hvorvidt streik og andre kampmidler har vern etter de ulike konvensjonene, varierer ØSK, retten til streik eksplisitt sikret i art. 8 bokstav d men Norge har tatt forbehold ved ratifikasjonen SP, foreningsfriheten slått fast i art. 22 (1), ikke streikerett FNs menneskerettighetskomités avgjørelse (1986)

10 Fredsplikten v. konvensjonsvern hva har vern? ESP art. 6 nr. 4 «With a view to ensuring the effective exercise of the right to bargain collectively, the Parties undertake and recognise the right of workers and employers to collective action in cases of conflict of interests, including the right to strike»

11 Fredsplikten v. konvensjonsvern hva har vern? ILO-konvensjonene: ingen uttrykkelig regulering av streikeretten, men lagt til grunn i praksis aksjonsformer: «various types of strike action wild-cat strikes, tools- down, go-slow, working to rule and sit-down strikes» aksjonsformål: ikke bare formål om å oppnå tariffavtale

12 EMK art. 11 Fredsplikten v. konvensjonsvern hva har vern? «Freedom of assembly and association 1. Everyone has the right to freedom of peaceful assembly and to freedom of association with others, including the right to form and to join trade unions for the protection of his interests.»

13 Fredsplikten v. konvensjonsvern hva har vern? EMK art. 11 forts. ingen uttrykkelig regulering av streik regulerer forsamlings- og organisasjonsfrihet generelt EMD lagt til grunn at en rett til «streik» har vern

14 Fredsplikten v. konvensjonsvern hva har vern? «streik» som protester, demonstrasjoner den tyrkiske linjen streik i interessetvister linjen i interessetvister Karacay (2007) Eks. Dilek (2007), Urcan (2008) Enerji Yapi-Yol Sen (2009) Schmidt og Dahlström (1976) Demir og Baykara (2008) RMT (2014)

15 Fredsplikten v. konvensjonsvern hva har vern? «streik» som protester, demonstrasjoner den tyrkiske linjen streik i interessetvister linjen i interessetvister Karacay (2007) Eks. Dilek (2007), Urcan (2008) Enerji Yapi-Yol Sen (2009) Schmidt og Dahlström (1976) Demir og Baykara (2008) RMT (2014)

16 Fredsplikten v. konvensjonsvern gjennomslag EMK, SP og ØSK er norsk lov med forrang, menneskerettsloven 3 EMK art. 11 utgangspunkt for tolkningen av grl. 101 ILO-konvensjonene og ESP ikke norsk lov presumpsjonsprinsippet ikke grunnlovsrang

17 Fredsplikten v. konvensjonsvern gjennomslag Men: EMDs «komparative metode», se Demir og Baykara (2008): «The Court, in defining the meaning of terms and notions in the text of the Convention, can and must take into account elements of international law other than the Convention, the interpretation of such elements by competent organs, and the practice of European States reflecting their common values. The consensus emerging from specialised international instruments and from the practice of Contracting States may constitute a relevant consideration for the Court»

18 Den lovbestemte fredsplikten og konvensjonsvernet

19 Fredsplikten v. konvensjonsvern den lovbestemte fredsplikten ILO-konvensjonene: som alminnelig regel forenlig med konvensjonsvernet forutsetninger

20 Fredsplikten v. konvensjonsvern den lovbestemte fredsplikten ESP art. 6 nr. 4: i prinsippet forenlig, men tidsbegrensningen må være «rimelig» Conclusions I 1969 (Norge) Conclusions XIV (Norge)

21 EMK art. 11: Fredsplikten v. konvensjonsvern den lovbestemte fredsplikten ikke utviklet i EMDs praksis Trofimchuk v. Ukraine (2011) men den «komparative metoden»

22 Den tariffavtalebaserte fredsplikten og konvensjonsvernet

23 Fredsplikten v. konvensjonsvern den tariffavtalebaserte fredsplikten ILO-konvensjonene: ikke betydning om grunnlag i lov, tariffavtale eller rettspraksis; fredsplikt utledet av tariffavtalen er forenlig med konvensjonen men selv om fredsplikt «[should] workers organizations not be prevented from striking against the social and economic policy of Government»

24 ESP art. 6 nr. 4: Fredsplikten v. konvensjonsvern den tariffavtalebaserte fredsplikten «This provision recognises the right to collective action only in cases of conflicts of interest. It follows that it cannot be invoked in cases of conflicts of rights i.e., in particular, in cases of disputes concerning the existence, the validity or interpretation of a collective agreement or its violation, e.g. through action taken during its currency with a view to the revision of its contents»

25 Fredsplikten v. konvensjonsvern den tariffavtalebaserte fredsplikten = den alm. fredsplikten etter norsk rett ansett forenlig

26 Fredsplikten v. konvensjonsvern den tariffavtalebaserte fredsplikten fundamentalt skifte i 2002 i strid med art. 6 nr. 4 å fastsette fredsplikt ved lov fredsplikt i kraft av tariffavtalen må være uttrykkelig fastsatt negativ konklusjon for Norge

27 Fredsplikten v. konvensjonsvern den tariffavtalebaserte fredsplikten 2004: tilbake til utgangspunktet i, eller? «Taking into consideration all aspects of the Norwegian system, in particular that the peace obligation reflects the certain will of social partners and that the parties to a dispute have the possibility to have a recourse to a dispute settlement mechanism which is in conformity with Article 6 3, the Committee»

28 Fredsplikten v. konvensjonsvern den tariffavtalebaserte fredsplikten EMK art. 11: EMD har ikke tatt stilling men den «komparative metode»

29 Tvungen lønnsnemnd og konvensjonsvernet

30 Fredsplikten v. konvensjonsvern fredsplikt ved tvungen lønnsnemnd kritikk fra ILOs organer og Sosialpaktkomitéen inngrep kan være legitime må begrunnes ut fra «offentlige interesser», fastsatt i lov og nødvendig i det demokratisk samfunn ESP art. 31 og EMK art. 11 (2) lignende prinsipper utviklet i ILO-praksis

31 Fredsplikten v. konvensjonsvern fredsplikt ved tvungen lønnsnemnd særlig inngrep i oljesektoren som har blitt kritisert ILO: rent økonomisk begrunnede inngrep aksepteres sjelden lignende tilnærming fra Sosialpaktkomitéen

32 Fredsplikten v. konvensjonsvern fredsplikt ved tvungen lønnsnemnd Hvordan løses motstrid mellom lovinngrep og vernet etter ILO/ESP? «Arbeids- og sosialdepartementet er av den oppfatning at tvungen lønnsnemnd i den omhandlede arbeidskonflikten er innenfor rammene av de konvensjonene Norge har ratifisert. Dersom det skulle påvises motstrid mellom internasjonale konvensjoner og Norges bruk av tvungen lønnsnemd, mener Arbeids- og sosialdepartementet at det under enhver omstendighet er nødvendig å gripe inn i konflikten.»

33 EMK art. 11: Fredsplikten v. konvensjonsvern fredsplikt ved tvungen lønnsnemnd Rt s. 580 OFS EMD i OFS 2002: legitimt etter art. 11 (2) samme løsning i dag?

34 Den norske fredsplikten i internasjonal belysning - EU/EØS-retten

35 Fredsplikten og EU/EØS-retten annet spørsmål enn det vi har sett på til nå hvorfor oppstår konflikt i grensekryssende situasjoner? et viktig poeng i norsk sammenheng boikott, ikke streik, er det aktuelle kampmiddelet i praksis; regulert særskilt i boikottloven (1947)

36 Fredsplikten og EU/EØS-retten typetilfelle 1 aksjon rettet mot arbeidsgivers beslutning om utflagging til annen stat i EU/EØS, se Viking hvis tariffavtale = i strid med fredsplikt fordi rettet mot arbeidsgivers styringsrett hvis ikke tariffavtale?

37 Fredsplikten og EU/EØS-retten typetilfelle 2 boikott overfor grensekryssende tjenesteyter, se Laval hvis ikke «allmenngjort tariffavtale» = Laval hvis «allmenngjort tariffavtale» kan ikke kreve noe ytterligere boikott i strid med boikottloven 2 sympatistreik i strid med tariffavtalens fredsplikt

38 Fredsplikten og EU/EØS-retten typetilfelle 3 Streik overfor utenlandsk tjenesteyter ikke løst i rettspraksis ikke gitt at samme vurdering som i Laval

39 Den norske fredsplikten i internasjonal belysning - sammenstøt

40 Sammenstøt konvensjonsvern og markedsregler EU-domstolens praksis på kollisjonskurs med organisasjonsfriheten og streikeretten etter ILO og ESP

41 Sammenstøt konvensjonsvern og markedsregler ILOs Ekspertkomites uttalelser om BALPA aldri vært nødvendig å vurdere proporsjonalitet trussel om ruinerende erstatningskrav rettigheter etter konvensjonen «cannot be exercised» læren i Viking og Laval «a significant restrictive effect» på utøvelsen av streikeretten

42 Sammenstøt konvensjonsvern og markedsregler Sosialpaktkomitéens avgjørelse i Lex Laval: «the facilitation of the free cross-border movement of services and the promotion of the freedom of an employer or undertaking to provide services in the territory of other States which constitute important and valuable economic freedoms within the framework of EU law cannot be treated, from the point of view of the system of values, principles and fundamental rights embodied in the Charter, as having a greater a priori value than core labour rights, including the right to make use of collective action to demand futher and better protection of the economic and sosial rights and interests of workers»

43 Sammenstøt konvensjonsvern og markedsregler for enkelt når Høyesterett i Holship bygger på at det ikke er forskjell i EMDs og EU-domstolens syn på avveiningen mellom organisasjonsfriheten og markedsreglene? «Selv om vilkårene for inngrep i menneskerettigheter og rettigheter etter EØS-avtalen er formulert noe forskjellig, må substansen i avveiningene bli den samme Jeg kan imidlertid ikke se at det er grunnlag for å hevde at det i dag eksisterer noen forskjell her»

44 Den norske fredsplikten i komparativ belysning

45 Den norske fredsplikten i komparativ belysning prosedyrekrav rettsvirkning ved arbeidsstans tariffavtalebasert fredsplikt konkurrerende tariffavtaler

46 prosedyrekrav: varsel og oppsigelse arbeidsforholdet må formelt sies opp lovkrav historisk: en kontraktsrettslig tilnærming deklaratorisk, andre krav i praksis arbeidsforholdet må ikke sies opp lovregler om varsel til motparten arbeidsforholdet må sies opp hvor det ikke er tariffavtale ikke lovkrav, kontraktsrettslig tilnærming tariffregler om varsel erstatter krav om individuell oppsigelse regler om varsel utbredt

47 rettsvirkning ved arbeidsstans suspensjon suspensjon opphør tidligere opphør men gjenansettelsesklausul

48 tariffavtalebasert fredsplikt relativ FP politisk streik utenfor FP, må være kortvarig/ forholdsmessig Sympatiaksjoner faller utenfor, men HK må være lovlig relativ FP politisk streik utenfor FP, må være kortvarig, skiller mellom «politiske» formål. Begrensninger i offentlig sektor. Sympatiaksjoner faller utenfor, men HK må være lovlig utg. pkt om relativ FP? politisk streik i strid med FP Særskilt unntak for sympatiaksjoner, HK må være lovlig. Blant annet krav om «rimeligt faglig formål» + proporsjonalitet

49 arbeidskamp konkurrerende tariffavtaler AK for å få konkurrerende tariffavtale tillatt aksessorisk fredsplikt kan ha tariffplikt til ikke å inngå avvikende tariffavtale, ingen norm om tidsprioritet AK for å få konkurrerende tariffavtale tillatt Britannia-prinsippet, AD 1989 nr. 120 norm om tidsprioritet; «eldste» tariffavtalens arbeidsvilkår har forrang AK for å få en konkurrerende tariffavtale ikke prinsipielt avskåret, men krav om rimeligt faglig formål hovedregel ikke adgang hvis forbund i samme hovedorganisasjon hvis konflikt: utg. pkt. arbeidstager krav på mest fordelaktige

50 Til slutt.. alle opererer med en forestilling om en fredsplikt men ulikheter i fredspliktreguleringen forskjeller i arbeidskampreguleringen mer generelt Norge og Sverige mest likt; Danmark mer særegent

51 Til slutt.. forskjeller kan ha betydning for forholdet til konvensjonsvernet og tilnærmingen til de EU-rettslige problemstillingene