Praktisk betydning av kravet til uavhengighet. Merete Smith Seminar for bedriftsadvokater 27. mars 2012

Transkript

1 Praktisk betydning av kravet til uavhengighet Merete Smith Seminar for bedriftsadvokater 27. mars 2012

2 Temaet Bedriftsadvokater og uavhengighet Kan bedriftsadvokater ta grep for å verne om sin uavhengighet? Praktisk tilnærming Plassering av juridisk avdeling Deltakelse i bedriftsledelse, styreverv o.l. Vaktbikkje-rollen Compliance Best practice?

3 Hvorfor ansette en advokat? Hvorfor ikke ansette en jurist? Regler for god advokatskikk Taushetsplikt Uavhengighet Prosess Hvorfor ikke kjøpe eksterne advokattjenester? Kjennskap til bedriften Økonomi Tilgjengelighet og terskel for bruk av advokattjenester Større forhandlings-kraft internt Det gir autoritet til stillingen Gjennomslagskraft

4 Uavhengighet

5 Basic Principles on the Role of Lawyers...requires that all persons have effective access to legal services provided by an independent legal profession

6 Hvorfor er uavhengighet viktig? Hensynet til klienten Den enkelte advokat og advokatstanden Regulatorisk /institusjonelt Klientens interesser skal settes fremst Hvorfor er uavhengighet viktig også for bedriftsadvokaten? Advokater skal fremme den lovmessige opptreden Rettspolitisk perspektiv

7 Uavhengighetskravets kjerne Regler for god advokatskikk pkt. 2.1: Advokatens råd og handlinger skal ikke påvirkes av uvedkommende hensyn, så som personlige interesser og press utenfra. Advokaten må ikke gå på akkord med sin profesjonelle standard for å tekkes sin klient, retten eller tredjemann.

8 Er bedriftsadvokater uavhengige? Den siste tids debatt Internasjonalt Eksistensen av bedriftsadvokater i andre land Uttalelser i Akzo Nobel-avgjørelsen: the concept of the independence of lawyers is determined not only positively, that is by reference to professional ethical obligations, but also negatively, by the absence of an employment relationship.

9 Er bedriftsadvokater uavhengige? (forts.) Situasjonen i Norge: Bedriftsadvokater er likestilt med privatpraktiserende advokater Samme krav til uavhengighet Unntak i dstl. 233 for bedriftsadvokater fra kravene til eierskap og styrerepresentasjon i 231

10 Er bedriftsadvokater uavhengige? (forts.) Privatpraktiserende Kan miste oppdraget ingen krav til begrunnelse Vil gjerne ha flere oppdrag fra klienten Økonomisk interesse i saken salær Andre bindinger til klienten: Eks. stor klient Bedriftsadvokater Er en del av klienten og identifiserer seg med denne Arbeidsgivers instruksjonsrett Kan måtte forsvare råd/beslutninger som advokaten har vært involvert i Vil kunne være berørt av utfallet av saken

11 Er bedriftsadvokater uavhengige? (forts.)

12 Advokatenes plassering i organisasjonen Plasseringen bør ivareta uavhengigheten best mulig Plasseringen kan sørge for at rådene gis større slagkraft

13 Deltakelse i ledelsen

14 Deltakelse i ledelsen (forts.) Problemstillingen: Kan de juridiske rådene bli påvirket av at advokaten sitter i ledelsen? Blir det vanskeligere å gi upopulære råd? Kan rådene bli farget av at advokaten ønsker å posisjonere seg? Kan advokaten bli ansvarliggjort for alle beslutningene til ledelsen? Observatør i ledelsen

15 Deltakelse i ledelsen (forts.)

16 Forretningsmessige beslutninger Konsekvenser for uavhengigheten?

17 Bedriftsadvokater og styreverv Styre: Peder Ås Daglig ledelse Jur. avd: Advokat Peder Ås

18 Bedriftsadvokater og styreverv (forts.) Hovedstyrets anbefaling om kombinasjonen advokat og styremedlem for samme selskap Utredning av professor dr.juris Johan Giertsen Ingenting om bedriftsadvokater spesielt Aksjelovene har ingen rettslige hindre Corporate Governance ikke til hinder Advokaten ikke inhabil når egne juridiske råd behandles av styret, jf. asl./asal. 6-27: Ingen «fremtredende særinteresse» Opp til eierne å vurdere hensiktsmessigheten

19 Bedriftsadvokater og styreverv (forts.) Styreverv og advokatens uavhengighet Uavhengigheten utfordres særlig når advokatens råd behandles Identifikasjon med klient bildet utad Hovedstyrets anbefaling: Advokaten må selv vurdere om det oppstår konflikt med kravet til uavhengighet Bør bedriftsadvokater være ekstra varsomme med å påta seg styreverv for klient? Styreverv for andre selskaper i konsernet

20 Bedriftsadvokater og styreverv (forts.)

21 Compliance?? OK?

22 Bedriftsadvokater og compliance (forts.) Hva er compliance? Juridisk compliance: Sikre at organisasjonen følger relevante lover og regler Utarbeidelse av compliance-programmer/-rutiner (det generelle og overordnede) Operativ compliance (den daglige konkrete oppfølgningen) Betydning for uavhengigheten?

23 Bedriftsadvokater og compliance

24 Er det saker bedriftsadvokater generelt ikke bør ta? HR-området Generell rådgivning? Personalkonflikter? Nedbemanninger/outsourcing? Andre områder? Alminnelige prinsipper om uavhengighet og interessekonflikt gjelder

25 Arbeidsgivers instruering av advokaten Arbeidsgivers alminnelige instruksjonsrett Instruering av advokatens faglige utførelse Domstolloven 232 første ledd i.f: Selskapet kan ikke instruere den utpekte advokaten om den faglige utførelsen av oppdraget.» Domstolloven 233 tredje ledd: «For advokatvirksomhet som nevnt i første ledd bokstav a gjelder reglene i 232 første til fjerde ledd bare for bistand som ytes til andre enn advokatens arbeidsgiver og selskaper som tilhører samme konsern.»

26

27 Hva hvis dine råd ikke blir fulgt?

28 Hva hvis dine råd ikke blir fulgt? (forts.) «Det er uproblematisk så lenge det ikke er i strid med lov, etikk osv.»

29 Hva hvis dine råd ikke blir fulgt? (forts.) «Sørger for at de involverte er oppmerksom på de mulige juridiske konsekvenser av deres beslutning. Dersom jeg anser at den juridiske risikoen ved å ikke følge mitt råd er svært høy, vil saken tas opp med relevante overordnede.»

30 Hva hvis dine råd ikke blir fulgt? (forts.) «Jeg har orientert min leder om det skriftlig.»

31 Hva hvis du oppdager noe ulovlig ved driften? Enkelttilfelle Eksempler Kontraktsvilkår i salgsavtale Usaklig oppsigelse Generelt ved driften Eksempler Drift i strid med konsesjon/utover konsesjon Arbeidstidsbestemmelser

32 Hva hvis du oppdager noe ulovlig ved driften? (forts.) «Jeg ville tatt dette opp med ledelsen samt compliancefunksjonen (og evt. konsernrevisor avhengig av type sak)» «Jeg ville konsultert leder/juridisk direktør» «Sørget for at mitt råd nedfelles skriftlig, slik at notoritet sikres.»

33 Hva hvis du blir instruert til å gjøre noe ulovlig? Eksempler: Si opp ansatt uten saklig grunn Avtale om prissamarbeid Ulovlig skatteplanlegging Salg av produkter som ikke møter myndighetenes krav

34 Best practice uavhengighet Rutiner som klargjør bedriftsadvokatens rolle Juridiske råd avgjørelser om forretningsdriften Policy i bedriften om bruken av advokattjenester Klargjøring av oppdraget ved behov Due Dilligence av selskapet før ansettelse

35 Juridisk policy

36 Takk for oppmerksomheten