Aktuell immaterialrett

Transkript

1 Aase Gundersen og Are Stenvik (red.) Aktuell immaterialrett UNIVERSITETSFORLAGET

2 Innhold Lojalitetskrav etter oppfylt kontrakt - postkontraktuelle konkurransebegrensninger på immaterialrettens område Av Andreas Bjørnebye 1 Innledning 21 2 Kontraktsplikter 22 3 Kontraktsfaser Prekontraktuell fase Kontraktuell fase Postkontraktuell fase 24 4 Lojalitetskrav og konkurransebegrensninger Lojalitetskravet Konkurransebegrensninger 28 5 Forholdet mellom kontraktuelt og markedsrettslig grunnlag 28 6 Konkurransebegrensninger etter overdragelse av virksomheter, åndsverk og oppfinnelser Overdragelse av virksomheter Overdragelse av åndsverk mv Overdragelse av oppfinnelser og patentrettigheter 45 7 Konkurransebegrensningens utstrekning i tid 49

3 12 INNHOLD Forbudssanksjonens innhold og utstrekning - særlig ved bradd på markedsføringsloven Av Gard Erik Garlie 1 Innledning 51 2 Kort om forbudssanksjonens hjemmel og den materielle prøving av vilkårene for forbud 52 3 Nærmere om forbudssanksjonen Partenes påstander og rettens utforming av forbudet Forbudets effektivitet - muligheten for ytterligere sanksjoner 54 4 Forestående krenkelser og betingede rettsforhold Innledning Forbud mot forestående krenkelser Forbud basert på en betinget rett Forbud mot andre varianter av krenkelsen 63 5 Forbudets tidsmessige utstrekning Problemstillingen Midlertidig forbud Ordinær forbudssak 67 Tillatt bruk av andres varemerker - grensene for varemerkeinnehavers enerett etter Varemerkedirektivet artikkel 5, 6 og 7 Av Aase Gundersen 1 Innledning 72 2 Oversikt over regelverket 74 3 Bruk som faller utenfor varemerkebeskyttelsen etter artikkel Innledning Tredjemanns bruk av varemerke for å opplyse om sin spesialisering Tredjemanns bruk for å angi at hans varer har tilsvarende egenskaper som varemerkeinnehavers varer Bruk som uttrykk for lojalitet, oppbakking og tilknytning - særlig om «supporterartikler» Bruk som forretningskjennetegn Bruk for miniatyrmodeller, særlig leketøysmodeller Bruk i sammenlignende reklame Nærmere om «inngrep i varemerkets funksjoner» 89 4 «Beskrivende bruk» som er tillatt i henhold til artikkel 6(1) Innledning Avgrensning av hvilke typer bruk som kan være beskyttet av artikkel 6(1) 91

4 INNHOLD Vilkåret om god markedsføringsskikk Nærmere om kriteriet «inntrykk av kommersiell forbindelse» Bruk for varer som stammer fra rettighetshaver - grensene for konsumpsjon av varemerkeretten etter artikkel Konsumpsjonsprinsippet Bruk av varemerket i markedskommunikasjon Ompakking og andre inngrep i vårens forpakning EF-domstolens tilnærming til spørsmålet om tillatt bruk Direktivets systematikk Tolkningen av artikkel 5 i forhold til artikkel Tolkningen av artikkel 6 i forhold til artikkel Tolkningen av det subjektive vilkåret i artikkel 6 og Avsluttende bemerkninger 112 Håndhevning av immaterialrettigheter i bekjempelse av vareforfalskninger Av Aadel Heilemann 1 Innledning Tema og disposisjon Betydningen av at immaterielle rettigheter kan beskyttes og håndheves Fra rettighetshaverens ståsted Fra forbrukernes ståsted Fra et samfunnsmessig perspektiv Problemets internasjonale karakter Den ulovlige virksomhet kan involvere produksjon, eksport og import i en rekke ulike land Behovet for koordinering av prosesser i flere land Kort oversikt over relevant internasjonal lovgivning Forberedende tiltak Overvåkning av markedet Klarlegging av egne rettigheters eksistens og omfang mv Dokumentasjon av krenkelsen Generelt Særlig om bevissikring utenfor rettssak (ved sivilt søksmål) Særlig om privat bruk av andres immaterialrettigheter Grensekontroll med vareforfalskninger Om behovet for grensekontroll Det internasjonale regelverket TRIPS-avtalen artikkel EFs tollforordning 1383/

5 14 INNHOLD 3.3 Det nasjonale regelverket i lys av de internasjonale reglene Grensekontroll i praksis - midlertidig forføyning Innledning Sikringsgrunn Sikkerhetsstillelse, etterfølgende erstatningskrav fra importør som får sine varer stanset Tollmyndighetenes beslag, rettighetshaverens oppfølgning mv Krav rettet direkte mot den enkelte forhandler - varselbrev som første steg i håndhevningen Varselbrev, hvilket ledd i distribusjonskjeden bør henvendelsen rettes til Fordeler og ulemper ved strategien Utformingen av varselbrev Sanksjonsapparatet Strafferettslige sanksjoner Sivilrettslige sanksjoner Forbud Fjerning og endring Inndragning Destruksjon av varer Erstatningskrav Andre tiltak Strategiske synspunkter på valget mellom strafferettslig og sivilrettslig forfølgning Borgerlige rettskrav Næringslivets konkurranseutvalg 147 Kodakvern i varemerkeretten Av Pål Standnes Hurlen 1 Innledning Formål - vern av varemerkets funksjoner Varemerker som er «velkjent og har... anseelse her i riket» Innledning Kvantitativ eller kvalitativ vurdering? Kjent som varemerke Hvor må varemerket være velkjent? Blant hvem må merket være velkjent? Kjennskapsterskelen Terskelens fleksibilitet Hva er «en berydelig del» av omsetningskretsen? 165

6 INNHOLD 15 4 Rettsstridsvilkåret: Urimelig utnyttelse eller forringelse av anseelsen Innledning. Vern av anseelse og særpreg. Drøftelsen videre ADIDAS-dommens retningslinjer for tolkningen av rettsstridsvilkåret Det må skapes «en sammenheng» Tegnet må «brukes» for at urimelig utnyttelse eller forringelse skal være aktuelt Videre drøftelse. En «sammenheng» og rettsstridsalternativene som selvstendige vurderinger Faktorer som er avgjørende for etablering av «en sammenheng» Varemerkets innarbeidelsesgrad og særpreg Vareslagslikhet og merkelikhet Urimelig utnyttelse Innledning. Utnyttelse og urimelighet Utnyttelse av anseelsen og særpreget Forringelse av særpreget og anseelsen Innledning. Utvanning og sverting Forringelse av anseelsen - sverting Forringelse av særpreget - utvanning Sammenfatning 193 Noen privatrettslige spørsmål om tilgang til forskningsmateriale og forskningsdata Av Harald Irgens-Jensen 1 Innledning Emnet Avgrensninger Tvister med ansatte og tidligere ansatte «Tingsrettslige» regler Kan åndsverkloven gi grunnlag for andre løsninger på tilgangsspørsmålet? Samarbeid mellom mer likestilte parter - forskingssamarbeid Materiale som en av partene eide ved prosjektets start «Nytt» materiale Materiale som eies av tredjemann 225 Bruk av logo ved parallellimport Av Siri Lorentzen 1 Innledning Konsumpsjonsprinsippets rettslige grunnlag Konsumpsjonsprinsippets rekkevidde 231

7 16 INNHOLD 3.1 Risiko for skade på varemerkets omdømme Villedelse om kommersiell forbindelse Fare for svekkelse av varemerkets særpreg Urimelig utnyttelse av varemerkets egenverdi Bruk av logo i reklame - den tradisjonelle oppfatning i Norden Samsvarer tidligere nordisk praksis med nyere praksis fra EF-domstolen? I hvilken grad kan parallellimportøren anvende varemerkeinnehavers logo i reklame etter dagens rettstilstand? Innledning Skade på varemerket Villedelse med hensyn til kommersiell forbindelse Urimelig utnyttelse av varemerkets egenverdi Oppsummering 248 Bortfall av varemerkerettigheter ved passivitet Av Per Sverre Raknes 1 Innledning Presisering av emnet Rettskildesituasjonen Varemerkeloven Innledning - presentasjon av lovteksten og de EF-rettslige reglene Kravet til registrert og forvekselbart varemerke Kravet til at eldste rettighetshaver har kjent til og avfunnet seg med bruken av det yngre varemerket Kravet til at yngste varemerke er brukt sammenhengende i Norge i fem år etter dagen det ble registrert Kravet til god tro hos yngste rettighetshaver Varemerkeloven 9 bokstav a Innledning Kravet om at den yngre rett er ervervet ved innarbeidelse Kravet om at eldste rettighetshaver griper inn innenrimeligtid En rettslig standard - skjønnsmessig helhetsvurdering Rasjonalisering av momenter Hvilke skritt må eldste rettighetshaver ta? 274 Konsumpsjonsprinsippet og konkurransereglene - konflikt eller harmoni? Av Ole-Andreas Rognstad 1 Innledning 275

8 INNHOLD 17 2 Direkte import fra andre EØS-land under territorielt oppdelte patentlisenser Parallellimport fra andre EØS-land under selektive distribusjonssystemer Import fra tredjeland Oppsummering 288 Spesialitetsprinsippet i opphavsretten - et relativt prinsipp Av Ingjerd Røynås 1 Innledning Nærmere om spesialitetsprinsippet og rettskildesituasjonen Bakgrunnen og begrunnelsen for spesialitetsprinsippet Spesialitetsprinsippets historiske bakgrunn Spesialitetsprinsippets begrunnelse Innledning Hensynet til opphavsmannen som den svake part Det personlige hensyn Det økonomiske hensyn Betydningen av spesialitetsprinsippets bakgrunn og begrunnelse Kort om spesialitetsprinsippets innhold og anvendelsesområde Spesialitetsprinsippets anvendelsesområde Spesialitetsprinsippet som en sekundær tolkningsregel Spesialitetsprinsippet som et relativt prinsipp Innledning Et relativt spesialitetsprinsipp - begrunnelse Enkelte synspunkter på hvordan spesialitetsprinsippet som et relativt prinsipp anvendes i den konkrete sak Avsluttende bemerkninger - noen betraktninger om forholdet til de alminnelige avtalerettslige tolkningsprinsipper og avtaleloven Fri programvare Av Arne Slåtta 1 Innledning Vern av programvare Nærmere om fri programvare Innledning Hva er fri programvare? Motivasjon Utbredelse 327

9 18 INNHOLD Egen utvikling Kvalitet Økonomisk modell Avhengighet Samarbeid, kompatibilitet og ressursbruk Eksempler på fri programvarelisenser Innledning Lisenstyper med få restriksjoner for lisenstaker Lisenstyper med flere restriksjoner Enkelte utfordringer ved bruk av fri programvare Avtaleinngåelse Risikofordeling Patenter 339 Vern av databaser - kravet til vesentlig investering i åndsverkloven 43 Av Therese Sørli Stange 1 Innledning Vern av databaser - et «dobbelsporet» system Databasedirektivets tilblivelse Sole-source-databaser og spin-off-doktrinen Problemet Sole-source-databaser Spin-off-doktrinen EF-domstolens avgjørelser i William Hill- og Fixtures-sakene Innledning William Hill-saken Fixtures-sakene EF- domstolens presisering avhvilke «investeringer» som er relevante i vurderingen av om en database er et resultat av vesentlige investeringer EF-domstolens distansering fra spin-off-doktrinen EF-domstolens «subsumsjon» William Hill-saken Fixtures-sakene Avgjørelsene ved nasjonale domstoler Nærmere om EF-domstolens skille mellom investeringer i produksjon og investeringer i «innsamling, kontroll og presentasjon» av allerede eksisterende opplysninger Vernets formål 353

10 INNHOLD Investeringshandlinger Identifikasjonsproblemet for kombinasjonsdatabaser Vurderingen av om databasen har vern Krenkelsesvurderingen Selvstendige investeringer åtskilt fra produksjonskostnadene De første nasjonale dommene etter Fixtures- og William Hillavgjørelsene: Eiendomsannonser - produserte eller eksisterende data? Ofir-dommen Kritikk av Ofir-dommen Finn Eiendom AS mot SupersøkAS Avsluttende bemerkninger 361 Ekvivalenslæren i utvikling Av Are Stenvik 1 Innledning Patentvernet etter Den europeiske patentkonvensjon Rettslige utgangspunkter Ekvivalensklausulens bakgrunn og formål Ekvivalensklausulens innhold Forholdet til nasjonal praksis Noen hovedtrekk i europeisk praksis Uavklarte spørsmål Nyere utviklingstrekk i tysk praksis Ekvivalenslæren i norsk praksis Generelt om ekvivalenslærens stilling i norsk rett Nyere norsk rettspraksis Grensene for ekvivalensbeskyttelsen Konklusjoner 388 Opphavsrett til datamaskinprogrammer - nærmere om vilkårene for opphavsrettsbeskyttelse og rettighetsfordelingen mellom flere opphavsmenn Av Jon Christian Thaulow 1 Innledning Rettskilder og utviklingslinjer Vilkårene for opphavsrett Fellesverk- flere opprinnelige opphavsmenn Bearbeidelser - flere etterfølgende opphavsmenn Nærmere om når et bearbeidet program utgjør en krenkelse av det opprinnelige programmet 411

11 20 INNHOLD 7 Sammensatte verk og samleverk Avslutning 416 Registrerte varemerker og bruksplikt Av Haakon Aakre 1 Innledning Formålet med bruksplikten og overordnet vurderingstema Oversikt over regelen i vml. 25a «Rimelig grunn til unnlatt bruk» «Innen fem år fra registreringsdagen» Nærmere om vilkåret «reell bruk / genuine use» av varemerket Bruk av varemerket i endret utforming Bruk for «noen av de varer merket er registrert for» - delvis sletting av varemerker Bruksplikt og sterkt innarbeidede varemerker 437 Forkortelser 439 Litteratur 440 Avgjørelser 449 Lovgivning 460 Stikkordregister 467