VIRKSOMHETSOVERDRAGELSE

VIRKSOMHETSOVERDRAGELSE Foredrag MEF arbeidsgiverkonferanse 25. mars 2015 Advokat Merete Furesund Advokatfullmektig Lise Berntsen Kvale Advokatfirma DA

Hvem er vi? Fullservice forretningsjuridisk firma ved Rådhuset i Oslo Merete bakgrunn fra arbeidsgiverforeningen SAMFO Lise spesialfag og masteroppgave innenfor arbeidsrett Jobber i Kvales arbeidsretts- og pensjonsavdeling 11 advokater og advokatfullmektiger Jobber sammen med andre faggrupper ved behov, f.eks. skatt, corporate 2

Dagens temaer noen problemstillinger Når foreligger en virksomhetsoverdragelse? Regelverket Er outsourcing og fusjoner/fisjoner virksomhetsoverdragelse? Hva innebærer en virksomhetsoverdragelse? Hvilke rettigheter får arbeidstakerne? Hvordan skal arbeidsgiver forholde seg? Hva kan arbeidsgiver gjøre? Hva må arbeidsgiver gjøre? Praktiske råd 3

Når foreligger en virksomhetsoverdragelse?

Regelverket Arbeidsmiljøloven kapittel 16 EU direktiv 21/2003 Omfattende rettspraksis fra norske domstoler og EU domstolen 5

Overordnet om regelverket Formålet er å beskytte ansattes arbeidsavtaler og andre rettigheter ved endring av arbeidsgiver Arbeidsavtalen med rettigheter og plikter overføres automatisk Tariffavtale og pensjon kan overføres Risiko: Arbeidsgiver uforberedt på at reglene kommer inn kan pådra seg stort økonomisk og administrativt ansvar 6

Vilkårene i arbeidsmiljøloven kapittel 16 Arbeidsmiljøloven 16-1 "Dette kapittel kommer til anvendelse ved overdragelse av en virksomhet eller del av virksomhet til en annen arbeidsgiver. Med overdragelse menes overføring av en selvstendig enhet som beholder sin identitet etter overføringen." Tre vilkår Overdragelse Selvstendig enhet Den selvstendige enhet beholder sin identitet 7

Vilkåret "overdragelse/overføring" Forutsetter en rettslig disposisjon Fisjon Fusjon Overføring eller omorganisering med hjemmel i lov eller forvaltningsvedtak Overføring i trepartsforhold; eks. ved anbudskonkurranser Innmatstransaksjoner Gave, testament 8

Vilkåret "selvstendig enhet" Konkret helhetsvurdering Momenter: organisatorisk selvstendig nødvendig bemanning driftsmessig ledelse utstyr ser ikke bare på aktiviteten (ytre rammer) Hoved- eller støttevirksomhet Eks. kantine eller renhold Schmidt (sak C-392/92) renhold utført av én mann overført 9

Vilkåret "beholder sin identitet" Konkret helhetsvurdering Momenter utviklet av EU-domstolen og norsk rettspraksis: Hvilken type virksomhet eller bedrift er det tale om? Er det samme type virksomhet før og etter overføringen? Er det overført fysiske aktiva (f.eks. lokaler, utstyr, annet løsøre)? Er en stor del av arbeidsstokken overført? Er immaterielle aktiva (goodwill mv.) overført og hva er verdien av disse? Er kundekretsen overført? Er de økonomiske aktivitetene før og etter overdragelsen (noenlunde) de samme? Hvor lenge har det evt. vært driftsstans? 10

Praktisk eksempel Renhold settes ut på anbud Overdragelse? Selvstendig økonomisk enhet? Beholder sin identitet? 11

Suksessfaktorer Dersom det konstateres virksomhetsoverdragelse, er første skritt å lage en god kjøreplan 12

Hva innebærer en virksomhetsoverdragelse?

Hva overføres? Arbeidsmiljøloven 16-2(1) (1) Tidligere arbeidsgivers rettigheter og plikter som følger av arbeidsavtale eller arbeidsforhold som foreligger på det tidspunkt overdragelsen finner sted, overføres til den nye arbeidsgiver. Krav etter første punktum kan fortsatt gjøres gjeldende overfor den tidligere arbeidsgiver. 14

Tidligere arbeidsgivers rettigheter og plikter Lønns- og arbeidsvilkår overføres Rettigheter som er nedfelt i arbeidsavtale Lønn Arbeidstid Arbeidssted Oppsigelsestid Andre individuelle rettigheter som følger av arbeidsforholdet Bonusordning Individuell pensjonsavtale (førtids-/tilleggspensjonsavtale) Overføres med de samme endringsmuligheter som overdrager hadde før overdragelsen 15

Tariffavtale Arbeidsmiljøloven 16-2(2) "Ny arbeidsgiver blir bundet av tariffavtale som tidligere arbeidsgiver var bundet av. Dette gjelder ikke hvis ny arbeidsgiver senest innen tre uker etter overdragelsestidspunktet skriftlig erklærer overfor fagforeningen at ny arbeidsgiver ikke ønsker å bli bundet. De overførte arbeidstakerne har likevel rett til å beholde de individuelle arbeidsvilkår som følger av tariffavtale som den tidligere arbeidsgiver var bundet av. Dette gjelder inntil denne tariffavtalen utløper eller til det inngås ny tariffavtale som er bindende for den nye arbeidsgiver og de overførte arbeidstakere." 16

Erverver erklærer seg ubundet Eksempler individuelle arbeidsvilkår Lønn Ferie Overtidstillegg Permisjon Eksempel kollektive bestemmelser Informasjon og drøftelser Hovedavtalen 9-5(2) "Bedriftens ledelse skal sørge for møte mellom de tillitsvalgte og de nye eierne om overdragelsen og om tariffavtalen fortsatt skal gjelde" 17

Pensjon Arbeidsmiljøloven 16-2(3) Arbeidstakernes rett til videre opptjening av alders-, etterlatte- og uførepensjon i henhold til kollektiv tjenestepensjon, overføres til ny arbeidsgiver etter reglene i første og andre ledd. Ny arbeidsgiver kan velge å gjøre allerede eksisterende pensjonsordninger gjeldende for de overførte arbeidstakerne. Dersom arbeidstakernes tidligere pensjonsordninger ikke kan videreføres etter overdragelsen, skal ny arbeidsgiver sørge for at de overførte arbeidstakerne sikres rett til videre opptjening etter en annen kollektiv pensjonsordning. 18

Pensjon i tariffavtaler Miljøoverenskomsten Bilag 7 om AFP Bilag 8 om tjenestepensjon Maskinoverenskomsten 19 om tjenestepensjon Bilag 4 om AFP 19

Arbeidstakernes reservasjonsrett Arbeidsmiljøloven 16-3 "(1) Arbeidstaker kan motsette seg at arbeidsforholdet overføres til ny arbeidsgiver. (2) Arbeidstaker som motsetter seg at arbeidsforholdet overføres til ny arbeidsgiver, må skriftlig underrette tidligere arbeidsgiver om dette innen den frist denne har fastsatt. Fristen kan ikke være kortere enn 14 dager etter at informasjon etter 16-6 er gitt. " 20

Reservasjonsretten i praksis Arbeidsforholdet opphører på overdragelsestidspunktet Oppsigelsesreglene "settes til side" Tidsaspektet viktig ift frist for å utøve reservasjonsrett og overdragelsestidspunktet Arbeidstakerne bør få et skriv om reservasjonsretten og fristene i forbindelse med informasjonsmøte el, jf. aml. 16-6 jf. 16-5 21

Fortrinnsrett Arbeidsmiljøloven 16-3(3) "Arbeidstaker som har vært ansatt i virksomheten i til sammen minst 12 måneder de siste to år før overdragelsestidspunktet, og som gjør gjeldende reservasjonsrett etter denne paragraf, har fortrinnsrett til ny ansettelse hos tidligere arbeidsgiver i ett år fra overdragelsestidspunktet, med mindre det gjelder en stilling arbeidstaker ikke er kvalifisert for. Fortrinnsretten faller bort dersom arbeidstaker ikke har akseptert et tilbud om ansettelse i en passende stilling senest 14 dager etter at tilbudet ble mottatt. Fortrinnsrett etter 10-2 fjerde ledd, 14-2 og 14-3 går foran fortrinnsrett etter paragrafen her." 22

Ulovfestet valgrett Dersom overdragelsen medfører ikke uvesentlige negative endringer i arbeidstakers situasjon kan arbeidstaker velge å bli værende hos overdrager Arbeidsgivers arbeidsforhold fortsetter hos overdrager Noen momenter i helhetsvurderingen Risiko for rasjonalisering/nedbemanning hos erverver etter overdragelsen Endring av tjenestepensjonsordning Risiko for svekkelse av bånd på arbeidsplass Risiko for lengre reisevei Risiko for endring i arbeidsoppgaver Risiko for negativ endring i tariffavtalevilkår 23

Arbeidstakernes oppsigelsesvern Arbeidsmiljøloven 16-4 (1) Overdragelse av virksomhet til annen arbeidsgiver er ikke i seg selv grunn for oppsigelse eller avskjed fra tidligere eller ny arbeidsgiver. (2) Dersom arbeidsavtale eller arbeidsforhold opphører fordi skifte av arbeidsgiver medfører vesentlige endringer i arbeidsvilkårene til skade for arbeidstaker, anses opphøret som en følge av arbeidsgivers forhold." Rasjonalisering før eller etter virksomhetsoverdragelsen Ikke anledning til "å pynte bruden" Partene må gjøre et valg 24

Suksessfaktorer Etabler samarbeid med tillitsvalgte eller ansattes representanter Involver dem så tidlig så mulig Still krav og gi dem tid Reelle drøftelser vs. informering Dokumentasjon Sjekk hvilke utvalg som skal/bør behandle saken i tillegg til tillitsvalgte 25

Hvordan skal arbeidsgiver forholde seg?

Informasjon og drøftelser med de tillitsvalgte Arbeidsmiljøloven 16-5: "(1) Tidligere arbeidsgiver skal sammen med ny arbeidsgiver "så tidlig som mulig" gi informasjon om og drøfte overdragelsen med arbeidstakernes tillitsvalgte." 27

Informasjon og drøftelser med de tillitsvalgte Tidligere og ny arbeidsgiver må gi særskilt informasjon om grunnen til overdragelsen fastsatt eller foreslått dato for overdragelsen de rettslige, økonomiske og sosiale følger av overdragelsen for arbeidstakerne endringer i tariffavtaleforhold planlagte tiltak overfor arbeidstakerne reservasjons- og fortrinnsrett, og fristen for å utøve slike rettigheter Må drøfte evt. planlagte tiltak med tillitsvalgte med sikte på å oppnå en avtale 28

Arbeidsmiljøloven 16-5 i praksis 1. Innkalle de tillitsvalgte til informasjon- og drøftingsmøte 2. Forberede punktene til møtet 3. Pålegge taushetsplikt 4. Gjennomføre møte med de tillitsvalgte 5. Skrive protokoll som signeres 6. Gi mer informasjon dersom tillitsvalgte krever det 7. Avholde nytt møte med de tillitsvalgte dersom de ønsker det 29

Noen relevante bestemmelser i Hovedavtalen Hovedavtalen 9-5 Drøftelser om selskapsrettslige forhold (fusjoner/fisjoner mv.) så tidlig som mulig Sørge for møte med mellom tillitsvalgte og nye eiere om overdragelsen og om tariffavtalen fortsatt skal gjelde Hovedavtalen 9-6 Bedriftens plikt til å - la tillitsvalgte fremme sine synspunkter før beslutning tas - informere tillitsvalgte om årsaker til og virkninger av bedriftens disposisjoner Krav til protokoll fra forhandlinger og at bedriftens syn skal grunngis dersom den ikke kan ta hensyn til tillitsvalgtes anførsler Hovedavtalen 9-7 Tillitsvalgtes rett til innsyn i regnskaper og økonomiske forhold Hovedavtalen 9-9 Tillitsvalgte må informeres før arbeidsstokken informeres 30

Informasjon til arbeidstakerne Arbeidsmiljøloven 16-6 "Tidligere og ny arbeidsgiver skal så tidlig som mulig informere de berørte arbeidstakere om overdragelse som nevnt i 16-1. Det skal gis særskilt informasjon om forhold nevnt i 16-5 andre ledd bokstavene a til f." 31

Arbeidsmiljøloven 16-6 i praksis "så tidlig som mulig" I praksis er det vanlig at avtalen signeres før de ansatte informeres gjennom allmøte mv., men dette må vurderes konkret og bør uansett diskuteres med de tillitsvalgte Allmøte/avdelingsmøter og informasjonsskriv Husk arbeidstakere som er fraværende pga sykdom, permisjon, reise mv. 32

Suksessfaktorer Kartlegg lønns- og arbeidsvilkår Foreta nødvendige avklaringer Skal bedriften overta tariffavtale? Hva skal skje med pensjonsordningen? Har de ansatte rettigheter som ikke er overførbare? - Hvordan håndtere disse? Hvordan samordne gamle og nye arbeidstakeres rettigheter og plikter? Oppdatering av arbeidsavtaler nødvendig/hensiktsmessig? - Endringsadgang begrenset 33

Suksessfaktorer Vent med å gi svar til du har nødvendig oversikt Alt er ikke klart når prosessen starter De tillitsvalgte og de ansatte må være tålmodige Både arbeidsgiver og arbeidstakerne trenger TID for at prosessen skal bli god 34

Kontaktinformasjon Senioradvokat Merete Furesund E-post: mfu@kvale.no Kvale Advokatfirma DA Fridtjof Nansens plass 4 Postboks 1752 Vika, N-0122 Oslo Tel. +47 22 47 97 00 Fax +47 21 05 85 85 Advokatfullmektig Lise Berntsen E-post: lbe@kvale.no www.kvale.no 35