Jussen som våpen og forsvar: Midlertidig forføyning, arrest og beslag, samt rettslige rammer for disse institutter.

Transkript

1 Jussen som våpen og forsvar: Midlertidig forføyning, arrest og beslag, samt rettslige rammer for disse institutter. Advokat Thomas Smedsvig Artntzen de Besche Advokatfirma Stavanger DA Rosenkildehuset 15. november 2016 Arntzen de Besche

2 Tvangsmidler i tvisteloven en oversikt Midlertidig forføyning Tvistelovens kap. 34 (tvl. av 17. juni 2005 nr. 90) Arrest og beslag Tvistelovens kap. 33 Bevissikring Tvistelovens kap. 28 Avgrensning mot tvangsfullbyrdelse Tvangsfullbyrdelsesloven (tvfbl. av 26. juni 1992 nr. 86) 2

3 Midlertidig forføyning Definisjon: En rettslig beslutning om midlertidig tiltak inntil hovedsaken blir avgjort Kan gå ut på jf. tvl. 34-3: unnlate, foreta eller tåle en handling, eller at et formuesgode settes ut av saksøktes besittelse og tas under forvaring eller bestyrelse Kan ikke gå ut på fengslig forvaring eller andre innskrenkninger i den personlige frihet 3

4 Sikringsgrunn tvl. 34-1: Midlertidig forføyning kan besluttes: a) når saksøktes adferd gjør det nødvendig med en midlertidig sikring av kravet fordi forfølgningen eller gjennomføringen av kravet ellers vil bli vesentlig vanskeliggjort, eller b) når det finnes nødvendig for å få en midlertidig ordning i et omtvistet rettsforhold for å avverge en vesentlig skade eller ulempe, eller for å hindre voldsomheter som saksøktes adferd gir grunn til å frykte for. Krav til forholdsmessighet Derav følger at saksøker må sannsynliggjøre at det foreligger tilstrekkelig grunn til å iverksette et midlertidig tiltak. 4

5 Hovedkravet Definisjon: Hovedkravet er det underliggende krav som saksøker pretenderer å ha mot saksøkte Må være et rettskrav som kan behandles av domstolene Må være et krav på noe annet enn penger Krav til sannsynliggjøring En prejudisiell prøving av hovedkravet Fri bevisvurdering Overvektsprinsippet gjelder Unntak hvor det er fare ved opphold 5

6 Prosessen tvl til 34-6 Begjæring Beslutning uten muntlig forhandling Umiddelbar gjennomføring Sikkerhetsstillelse Søksmålsfrist Krav om etterfølgende muntlig forhandling Bortfall 6

7 Arrest tvl. Kap. 33 Arrest i formuesgode: Skyldneren mister retten til å råde over de arresterte formuesgoder til skade for arresthaveren. Tvl Vilkår: Sikringsgrunn tvl Sannsynliggjøring av krav og sikringsgrunn tvl Særregler for skip og luftfartøy tvl (3) og sjøl. Kap. 4 Rettsvern Utreiseforbud Sikringsgrunn tvl Når skyldner er i ferd med å forlate riket under slike forhold at det er usikkert om skyldneren vil vende tilbake Vilkår: Bare når det er nødvendig for å sikre tvangsfullbyrdelse og arrest i formuesgode ikke gir tilstrekkelig sikring. Ikke uforholdsmessig 7

8 Bevissikring utenfor rettssak tvl. Kap. 28 Bevissikring: Rettslig avhør av parter og vitner Tilgang til og undersøkelse av realbevis Formål: Sikre bevis for en fremtidig rettssak Gi en part slik innsikt at han kan vurdere sin rettslige posisjon og om det er grunnlag for å gå til sak Vilkår tvl. 28-2: Beviset kan få betydning i en mulig tvist, og det enten er en nærliggende risiko for at beviset vil gå tapt eller bli vesentlig svekket, eller av andre grunner er særlig viktig å få tilgang til beviset før sak er reist Saksøker/rekvirent: Den som kan bli part eller partshjelper Saksøkt/rekvisitus: Den som kan bli motpart og den som besitter beviset 8

9 Bevissikring utenfor rettssak (forts.) Rettens avgjørelse tvl. 28-3: Bevissikring gjennomføres straks dersom det er nødvendig for å sikre beviset Motparten skal varsles «om mulig» Bevissikring kan gjennomføres uten varsel til motparten dersom det er grunn til å frykte at slikt varsel vil kunne hindre at beviset sikres. Frist for å begjære muntlig forhandling: To uker etter at avholdelsen er meddelt Bevissikringens faser: Begjæringsfasen Sikringsfasen Sorteringsfasen Utleveringsfasen 9

10 Bevissikring utenfor rettssak (forts.) Paradoks: Rekvirenten har større rettigheter før rettssak er reist enn i en rettssak Bevissikring etter tvl. Kap. 28 går lenger enn politiets rett til ransaking og beslag i straffesaker, og enn Konkurransetilsynets rett til å foreta bevissikring. Bevissikring kan støte an mot andre regelsett: Grunnlovens 102 Europeiske Menneskerettighetskonvensjon art. 8 Personopplysningsloven og personopplysningsforskriften Tvistelovens unntaksregler kap. 22 Bevisforbud Bevisfritak 10

11 Varsling Rett til å varsle aml. 2-4: Arbeidstakers rett til å varsle om kritikkverdige forhold Krav til forsvarlig fremgangsmåte Arbeidstaker har uansett rett til å varsle i samsvar med varslingsplikt eller virksomhetens rutiner for varsling tilsynsmyndighet eller andre offentlige myndigheter Forbud mot gjengjeldelse aml. 2-5: Arbeidstaker som varsler er vernet mot gjengjeldelser Omvendt bevisbyrde Krav på oppreisning og erstatning Plikt til å legge forholdene til rette for varsling aml. 3-6: Utarbeide rutiner m.v. 11

12 Forberedelse og håndtering ved rettslige inngrep Kartlegging og identifikasjon av risiki All informasjon og dokumentasjon kan komme ut Hva bør lagres og hva kan slettes Korrigerende tiltak ved kritikkverdige forhold Forberedelse Prosedyrer Manualer Ansvarsfordeling Hvordan møte situasjonen? Roller og oppgaver Involvering av faglig kompetanse Den viktige første fase Kontroll med prosessen 12

13 Epilog Fra Gudmund Hernes bok om Murphys lov og tingene iboende faenskap: Advokatloven: Jo vanskeligere noe er å forstå, desto større sannsynlighet er det for at det er skrevet av en jurist. 13

14 Thomas Smedsvig Partner/Advokat(H)

15 Våre kontorer OSLO Bygdøy allé 2, 0257 Oslo Postboks 2734 Solli, 0204 Oslo T: , F: e-post: TRONDHEIM Dyre Halses gate 1a, 7042 Trondheim Postboks 8853 Solsiden, 7481 Trondheim T: F: e-post: STAVANGER Børehaugen 1, 4006 Stavanger Postboks 660, 4003 Stavanger T: F: e-post: 15