Forord... 5 Innhold... 7

Transkript

1 Innhold Forord... 5 Innhold... 7 DEL I Innledende del Innledning Tema og avgrensninger Aksjeemisjoner Tilrettelegging av aksjeemisjoner Verdipapirrettslige rammevilkår for tilrettelegger Oversikt over fremstillingen Metode og rettskilder Metode Særlig om enkelte norske rettskildefaktorer Fremmed rett Generelt om fremmed rett i forbindelse med bokens tema Dansk og svensk rett Oversikt over tysk, engelsk og amerikansk rett om prospektansvar EØS-rett DEL II Ansvarsgrunnlag A. GENERELT 3 Grunnleggende elementer i ansvarsgrunnlaget Innledning Ansvar for rene formuestap Profesjonsansvar og betydning av rolleforventninger Trepartskonstellasjon ved tilrettelegging av emisjoner Identifikasjon og medvirkning Arbeidsgiveransvaret og organansvar

2 tilretteleggeransvar Kontraktshjelperansvar og oppdragsgiveransvar Medvirkeransvar Ansvarsnorm særlig om kravet til «god forretningsskikk» Forholdet mellom ansvarsnorm og kravet til god forretningsskikk nærmere om den erstatningsrettslige feilmargin Anvendelse av vphl annet ledd flg. ved tilrettelegging av aksjeemisjoner særlig om kundebegrepet Innholdet av den rettslige standard i vphl første ledd Andre standarder og bransjepraksis for tilrettelegger Berettigede forventninger til tilrettelegger Betydningen av interessekonflikter og organisatoriske krav Mandatavtalens betydning for tilretteleggers ansvar Tilretteleggers subjektive forhold Bevisbyrdespørsmål om ansvarsgrunnlaget Objektivt ansvar Ansvarets rekkevidde og begrensninger Erstatningsrettslig beskyttede interesser Problemstilling og prinsipielle utgangspunkter Oversikt over potensielle skadelidte ved tilrettelegger - ansvar særlig om informasjonsmangler Generelle regler om begrensning av erstatningsansvarets utstrekning Interesser som beskyttes av kravet til god forretningsskikk i vphl første ledd Skyldgrad Kontraktsansvaret overfor utsteder Informasjonsansvarets rekkevidde Generelt Tegneres og kjøperes interesse av emisjonsinformasjon Ansvarets potensielt ruinerende omfang Interesseavveining og risikobetraktninger Tysk, engelsk og amerikansk rett Andre potensielle skadelidte enn utsteder, tegner og aksjekjøper Oppsummering Erstatningsansvar overfor tegnere for øvrig Erstatning for skuffede forventninger Eksisterende aksjonærers og kreditorers direkte og indirekte tap

3 innhold 4.7 Andre skadelidtes beskyttelse B. INFORMASJONSANSVAR 5 Informasjonsmangler Innledning Opplysningsplikt ved emisjon Informasjonstyper Innledning Informasjon om utsteder og virksomheten Informasjon om markedet Informasjon om aksjene og tilknyttete rettigheter Opplysninger om emisjonen Fremtidsforventninger og prognoser Risikofaktorer Særlig om ansvar for sammendraget i EØS-prospekter Kravet om informasjonsmangler Generelt om mangelskravet ved tilretteleggers informasjonsansvar Mangelsvurderingen Vesentlighetskrav Tilknytningskrav Informasjonsmangler knyttet til faktiske og historiske forhold Generelt om informasjonsmangler om faktiske forhold Uriktig informasjon Generelt om vurderingen av uriktig informasjon Tolkning av avgitt informasjon Fastsettelse av hva som er de virkelige forhold Sammenligning mellom avgitte opplysninger og virkelige forhold Misvisende og villedende informasjon Utelatt informasjon Ufullstendig informasjon Særlig om angivelse av risikomomenter Informasjonsmangler knyttet til prognoser og fremtidsforventninger Generelt om prognoser og fremtidsforventninger Mangler i underlagsdata Feil eller uskjønnsom metodebruk for prognostisering Vurderingsfeil Fremstillingen av fremtidsvurderinger

4 tilretteleggeransvar 6. Selvstendig undersøkelsesplikt Grunnleggende om tilretteleggers undersøkelsesplikt Innledning Undersøkelsespliktens begrunnelse og reelle hensyn Hjemmel for selvstendig undersøkelsesplikt Generelt om undersøkelsespliktens innhold Tilretteleggers undersøkelsesplikt i fremmed rett Dansk rett Svensk rett Tysk rett Engelsk rett Amerikansk rett Avledet undersøkelsesplikt Innledning Avledet undersøkelsesplikt i rettspraksis Oversikt over rettspraksis Plikt til å forholde seg kritisk til informasjon som håndteres Konkret oppfordring til nærmere undersøkelser Uavklarte særlig vesentlige forhold Undersøkelser foretatt av andre Den avledete undersøkelsespliktens innhold og virkeområde Plikt til å besørge systematiske undersøkelser Innledning Rettsgrunnlag for plikten til systematiske undersøkelser Gjennomføring av due diligence-undersøkelser Innledning Initiativ, planlegging og organisering Dynamisk gjennomgang Løpende kommunikasjon og samordning Ytterligere undersøkelser Funksjonsfordeling og utkontraktering Forholdet til opplysningenes kilder Sammenkobling mellom undersøkelser og utarbeidelse av informasjonsgrunnlag Særlig om prognoser og vurderinger Enkelte typetilfeller Emisjoner i tilknytning til introduksjon på regulert marked

5 innhold Rettede emisjoner i børsnoterte selskaper Offentlige emisjoner Rettede emisjoner i unoterte selskaper Særlig om rene investeringsselskaper Emisjoner med gjenbruk av prospekter Informasjonsrådgivning Tilretteleggers tilknytning til utsteders informasjonsformidling Rådgivning om hvilke informasjonsplikter som gjelder Avklaring av relevante regler om opplysningsplikt Bruk av begrepet «prospekt» Emisjoner i børsnoterte selskaper rettet mot profesjonelle investorer Utforming av emisjonsinformasjon Arbeidsdeling og prosjektledelse Tilretteleggers utforming av informasjonsgrunnlaget Tilretteleggers rådgivning ved utsteders utforming av informasjonsgrunnlaget Betydning av valg av arbeidsdeling mellom utsteder og tilrettelegger Samordning og ledelse av utforming av informasjonsgrunnlaget Kvalitetssikring av informasjonsgrunnlaget Særlig om prognoser og fremtidsvurderinger Rådgivning om løpende informasjonsplikter under emisjonsprosessen Oppfølgning av informasjon tillegg til prospekt Frarådningsplikt ved mangelfull emisjonsinformasjon Informasjonsformidling og markedsføring Innledning Formidling av informasjonsgrunnlag Innledning Formidling som skaper informasjonsmangler Unnlatelse av å formidle informasjonsgrunnlaget Kan formidling av emisjonsinformasjon regnes som formidling av investerings anbefalinger etter vphl. 3-10? Generell markedsføring Generelle krav til tilretteleggers markedsføringsmateriale Krav til investeringsanbefalinger etter vphl Plikt til å opplyse om at det er markedsføringsmateriale Forbudet mot markedsmanipulasjon i vphl

6 tilretteleggeransvar Likebehandling av potensielle tegnere Særskilt avtalte markedsføringsoppgaver Presentasjoner («road shows») Individuell investeringsrådgivning overfor tegnerne (tegningssted) Formidling av informasjon om tegningsstatus Formidling eller bekreftelse av «uautorisert» informasjon (rykter, antakelser, spekulasjoner og lignende) Taushetsplikt og krav til informasjonssperrer Innledning Innholdet og omfanget av taushetspliktene Generelt om taushetspliktenes innhold og forholdet til opplysningsplikter Utsteders samtykke til informasjonsformidling til potensielle tegnere Tilretteleggers plikter hvis utsteder nekter å samtykke til formidling av vesentlig emisjonsinformasjon Hvordan tidligere taushetsbelagt informasjon skal formidles Informasjonsdeling med øvrige medvirkere i emisjonsprosessen Taushetsplikt vedrørende tegningsstatus Tilretteleggers «chinese walls» Konsekvenser av brudd på taushetsplikt Innledning Utsteders tap Potensielle tegneres tap C. ANDRE ANSVARSASPEKTER 10 Prosessrådgivning Innledning Planlegging, organisering og ledelse av emisjonsprosessen Frarådning av gjennomføring av emisjonen Rådgivning om valg av transaksjonsstruktur Rådgivning om regler og prosedyrer (tegningsfrist mv.) Rådgivning om kursfastsettelse Rådgivning om tildeling Prosesshåndtering Innledning Formidling av tegninger Oppgjør Tilrettelegger som fullmektig for tegnerne Etablering og syndikering av fulltegningsgarantikonsortium Etterfølgende oppgaver

7 innhold 12 Forholdet til andre skadevoldere Innledning Funksjonsfordeling i emisjonen Solidarskyld og regress DEL III Bortfall eller reduksjon av ansvar Ansvarsfraskrivelse overfor andre enn utsteder Innledning Generelt om fraskrivelse av profesjonsansvar Fraskrivelse av profesjonsansvar etter norsk rett Fraskrivelse av profesjonsansvar etter dansk rett Fraskrivelse av profesjonsansvar etter svensk rett Generelle trekk i annen fremmed rett om fraskrivelse av profesjonsansvar Oppsummering av sentrale vurderingskriterier Vedtakelse, tolkning og sensur av tilretteleggers ansvarsfraskrivelser Generelt om vedtakelse, tolkning og sensur av ansvarsfraskrivelser Spesialregler om prospektansvar i tysk, engelsk og amerikansk rett Forholdene ved vedtakelse av ansvarsfraskrivelsen Skyldgrad Partskonstellasjon Fraskrivelsens form Fraskrivelsens konsekvenser Fraskrivelsens omfang Balansen i forholdet mellom partene Forholdet til bakgrunnsretten Praksis med fraskrivelser Saklige grunner til fraskrivelse Sammenfatning Avgrensning av oppdraget, risikoangivelser og konkrete forbehold Ansvarsfraskrivelser for ansvaret overfor andre tredjemenn enn tegnere Avtaler med utsteder om ansvarsfraskrivelse og skadesløsholdelse Generelt om avtaleregulering av ansvars- og risikofordeling mellom utsteder og tilrettelegger Ansvarsfraskrivelser og -begrensninger overfor utsteder Innledning Vedtakelse

8 tilretteleggeransvar Tolkning og avtalesensur Virkningen for erstatningskrav fra utsteders aksjonærer og kreditorer Avtaler om skadesløsholdelse Rettslig bakgrunn Adgangen til å avtale skadesløsholdelse i allmennaksjeselskaper Innholdet av avtaler om skadesløsholdelse i allmennaksjeselskaper Beløpsbegrensning for skadesløsholdelse i allmennaksjeselskaper Skadelidtes forhold Innledning Rolleforventning til skadelidte og skadelidtes egenrisiko Innledning Rolleforventning til tegnere egenrisiko Rolleforventning til utsteder og andre skadelidte Aksept av risiko og samtykke til de skadevoldende forhold Generelt om samtykke og aksept av risiko Tegnernes samtykke eller aksept av risiko Utsteders samtykke eller aksept av risiko Skadelidtes medvirkning Generelt om skadelidtes medvirkning Tegnernes medvirkning til eget tap Utsteders medvirkning til eget tap Tapsbegrensningsplikt Lemping og foreldelse av erstatningskrav Generelt om lemping av erstatningsansvar Lemping av erstatningsansvar overfor tegnerne Lemping av erstatningsansvar overfor utsteder Foreldelse av erstatningskrav mot tilrettelegger DEL IV Årsakssammenheng og økonomisk tap Årsakssammenheng Innledning Generelt om årsakssammenheng for rene formuestap Tegneres tap årsaksalternativer ved investeringstap Generelt om årsakssammenheng for ansvar ved investering i kapital markedet Innledning Skandinavisk juridisk teori

9 innhold Tese om gjeldende rett Gjennomgang av rettspraksis Tysk, engelsk og amerikansk rett Sammenfatning Tegning ville skjedd uforandret ingen årsakssammenheng Tegning ville ikke skjedd overhodet full skadesløsholdelse Innledning Avklaring av alternative hendelsesforløp Årsaksrekken frem til tegningen Tegnerens konkrete kunnskap om de aktuelle forholdene Andre momenter av betydning for tegningsbeslutningen Hendelsesforløpet etter tegningen Begrensning av erstatningskravet Tegning ville skjedd til andre betingelser erstatning for kurspåvirkning Erstatning for tapt avkastning Tegnernes og potensielle tegneres tap annet tap enn verditap ved tegning Utsteders tap Andre skadelidtes tap Bevisbyrdespørsmål Krav til påregnelighet Krav til økonomisk tap DEL V Avslutning Noen rettspolitiske vurderinger Oppsummering Domsregister Norske høyesterettsdommer Norske underretts- og voldgiftsdommer Danske dommer Svenske dommer Tyske dommer Engelske dommer Amerikanske dommer Litteraturforkortelser

10 tilretteleggeransvar Andre forkortelser VEDLEGG 1 Spørsmål i prospektgjennomgangen VEDLEGG 2 Prospektgjennomgangen Stikkord