VAREMERKESØKNAD NR (IR ) WELLTEC I KLASSE 7, 9, 37 OG 42 WELLTEC A/S

Transkript

1 Patentstyret Styret for det industrielle rettsvern Postboks 8160 Dep Oslo Kun sendt pr. e-post til: Vår referanse: /1 Oslo, 31. august 2018 Ansvarlig advokat: Eirik W Raanes VAREMERKESØKNAD NR (IR ) WELLTEC I KLASSE 7, 9, 37 OG 42 WELLTEC A/S 1 INNLEDNING Vi viser til korrespondanse vedrørende ovennevnte varemerkesøknad og Patentstyrets siste uttalelse datert 1. desember Undertegnede har overtatt som fullmektig for Welltec A/S ("Innehaver") og fullmaktsdokument følger vedlagt. Frist for å inngi svar i saken er satt til 1. september Bilag 1: Fullmakt I Patentstyrets uttalelse 1. desember hevdes det at WELLTEC er "svært beskrivende" og at den innsendte dokumentasjonen ikke er tilstrekkelig til å vise slik virkning av bruken som kreves etter varemerkeloven 3 tredje ledd og 14 tredje ledd annet punktum. Innehaver fastholder at merket har det nødvendige særpreg og skal registreres og fastholder det som er sagt i tidligere korrespondanse om dette. Innehaver har over en periode på over 20 år vært en pioner og foregangsaktør innenfor sine teknologiområder, og har skapt seg en ualminnelig sterk posisjon og er et tilsvarende sterkt navn og kjennetegn innenfor den relevante omsetningskretsen. Innehaver må imidlertid ta til etterretning at det fremlagte materialet og presentasjonen av dette så langt ikke i tilstrekkelig grad har synliggjort dette for Patentstyret, og vil derfor her oppsummere den dokumentasjon som tidligere er fremlagt og supplere dokumentasjonen samt kommentere Patentstyret uttalelser fra 1. desember. Vi ber derfor Patentstyret om å foreta en ny og

2 samlet vurdering av den foreliggende dokumentasjonen, i den sammenheng denne fremstilles her. Skulle Patentstyret likevel anse at den fremlagte dokumentasjonen ikke er tilstrekkelig, ønsker Innehaver en dialog med Patentstyret slik at uklarheter vedrørende merkets stilling i det relevante markedet kan oppklares og ytterligere dokumentasjon innhentes og fremlegges. På bakgrunn av Patentstyrets kommentarer til enkelte av de omsøkte tjenestene i klasse 42, inntar Innehaver også en endret varefortegnelse. 2 ENDRET VAREFORETEGNELSE På bakgrunn av Patentstyrets kommentarer om at enkelte av de omsøkte tjenestene i klasse 42 også kan henvende seg til den alminnelige sluttbruker, inntar Innehaver en endret varefortegnelse. Bilag 2: Ny varefortegnelse (tillegg understreket, slettede termer gjennomstrøket) Vi ber Patentstyret merke seg at samtlige omsøkte varer og tjenester nå spesifikt knytter seg til "oil and gas extraction" ("utvinning av olje og gass" altså upstream-sektoren). Formålet med Innehavers virksomhet er å tilby innovative og høyt spesialiserte løsninger for problemer som kan oppstå i forbindelse med utvinning av olje og gass. Dette er begrunnelsen for at listen over de omsøkte varene og tjenestene merket er søkt for, er bredt definert. Etter å ha begrenset listen, retter den seg nå utelukkende til den ovenfor definerte, meget begrensede, krets av svært kvalifisert personell hos høyst profesjonelle aktører som utvinner olje og/eller gass på norsk kontinentalsokkel. Vi registrerer at Patentstyret er av den oppfatning at den fremlagte dokumentasjonen ikke er knyttet opp mot konkrete varer og tjenester i varefortegnelsen. En oversikt over Innehavers produkter og tjenester fremgår av utskriftene fra Innehavers nettside, bilag til Tandbergs brev 1. desember Den kyndige vil se at dette er produkter og tjenester som alle brukes til å løse ulike typer oppgaver og problemer i tilknytning til utvinning av hydrokarboner, som faller inn under alle de omsøkte klassene. Innehaver tilbyr med andre ord varer/tjenester innenfor alle de omsøkte varefortegnelsene. 3 WELLTEC ER IKKE "SVÆRT BESKRIVENDE" Vi vil her i hovedsak konsentrere oss om innarbeidelsen av det søkte merket, og vil forsøke å kaste lys over eventuelle uklarheter vedrørende merkets posisjon i markedet som Innehavers særlige kjennetegn for sine varer og tjenester til bruk for utvinning av olje og gass. Innehaver vil imidlertid også fastholde at WELLTEC ikke er beskrivende og i hvert fall ikke i en slik grad at det er rettslig grunnlag for å stille strenge krav til beviset for innarbeidelse av særpreg slik Patentstyret synes å gjøre. Innehaver fastholder de synspunkter som fremkommer av Tandbergs brev 1. desember 2016 og av Bryn Aarflots brev 5. mai WELLTEC er ikke beskrivende for Innehavers produkter eller tjenester på noen informativ måte. Dessuten er kombinasjonen av WELL og TEC fantasifull ved at ordene er trukket sammen i ett ord, hvilket er syntaktisk uriktig i engelsk språk, og elementet "TEC" er stavet annerledes enn hva som er den vanlige kortformen for technology, som er "TECH". Merket er /1 2

3 derfor ikke beskrivende og i hvert fall ikke sterkt beskrivende slik Patentstyret synes foreløpig å anta. Andre næringsdrivende vil ikke ha noe bruk for eller behov for å benytte et slikt kunstig ord, og WELLTEC er uansett allerede reservert for Innehaver i Norge og alle andre relevante land gjennom eksisterende registreringer. Innehaver vil på denne bakgrunn gjøre gjeldende at dersom innarbeidelse skulle bli funnet nødvendig for å konstatere særpreg, så må kravene til slik innarbeidelse være lempelige, jfr. f. eks. Rt s. 1601, og de er klart (over-) oppfylt. 4 INNARBEIDELSE: WELLTEC ER GODT KJENT I DEN RELEVANTE OMSETNINGSKRETSEN SOM INNEHAVERS SÆRLIGE KJENNETEGN 4.1 Innledning For vurderingen av innarbeidelsesspørsmålet er det viktig at Patentstyret har klart for seg hva som er karakteristisk for Innehavers produkter og for omsetningsmåten og omsetningskretsen for disse. Vi vil derfor knytte noen supplerende kommentarer til dette i pkt Vi vil deretter i pkt. 4.3 peke på hvilken markedsaktivitet Innehaver har utvist. Endelig vil vi i pkt. 4.4 supplere dokumentasjonen som viser at Innehaver har en usedvanlig sterk posisjon i den relevante omsetningskretsen, herunder dokumentasjon for Innehavers omsetning over tid. 4.2 Omsetningskretsen Det følger bl.a. av Rt s ("Gule Sider") og C-301/07 ("PAGO") at det er kjennskapen til merket i den relevante omsetningskretsen som skal vurderes, det vil si de organisasjoner og personer som fatter eller kan fatte beslutninger om kjøp av den aktuelle vare eller tjeneste. Omsetningskretsen må defineres konkret for det enkelte merke. For vurderingen av det foreliggende merket er det derfor av avgjørende betydning at Patentstyret har klart for seg at omsetningskretsen er begrenset til sterkt spesialiserte miljøer innenfor høykompetente og spesialiserte organisasjoner. Det er kort og enkelt sagt slik at det kun er personell som har tilstrekkelig kjennskap til Innehaver og Innehavers produkter, og at WELLTEC er et kjennetegn for Innehaver, som vil delta i beslutninger om kjøp av slike varer og tjenester som Innehaver tilbyr. Det kan fremstå som et sirkelresonnement, men bygger på følgende: Som redegjort for i brev fra Bryn Aarflot 5. mai 2017 er merket søkt for svært spesialiserte varer og tjenester til bruk ved utvinning av hydrokarboner. Ved den reviderte varefortegnelsen er dette nå ytterligere klargjort. Operasjonene som produktene og tjenestene knytter seg til er komplekse og svært kostbare. Tjenestene og varene omsettes til priser fra i gjennomsnitt NOK til MNOK 2 eller mer per tjeneste/produkt. Eksempler på tjenester og produkter er vist i bilag til Tandbergs brev av 12. januar Det fremlegges også en kort presentasjon som ble holdt for Handelsbanken i 2017, og som belyser Innehavers virksomhet. Bilag 3: Presentasjon av Welltec A/S virksomhet De aktuelle avtakerne er oljeselskaper som er operatører, det vil si styrer utnyttelsen av de tildelte lisenser. På norsk sokkel har antallet operatører vært økende, med rundt operatører pr. i dag. Det er operatørene som står for driften av lisensen og dermed fatter /1 3

4 beslutningene om driften, herunder det som angår Innehavers varer og tjenester. (Det totale antall lisenstakere er større, men et flertall av disse er kun passive innehavere av andeler i lisenser som ikke fatter beslutninger om driften). Bilag 4: Oversikt over antall operatører og lisenstakere på norsk sokkel, hentet fra En rekke av operatørene er små, med kun en eller et fåtall lisenser, mens industrien domineres av noen få store operatører. Størrelsesforholdet i produsert volum, følger av operatørstatistikken: Bilag 5: Operatørstatistikk fra 2017 Man ser av denne at Equinor (tidligere Statoil) produserer vesentlig mer olje og gass enn alle de øvrige til sammen, og dermed alene utgjør majoriteten av den relevante omsetningskretsen. Innehaver leverer, enten selv eller i samarbeid med en rekke serviceleverandører, sine løsninger til de ovennevnte operatørene. Under slike samarbeid opptrer Innehaver enten som direkte leverandør av de aktuelle tjenestene, eller som underleverandør til et annet serviceselskap, som deretter sammen med egne eller andres ytelser leverer de aktuelle tjenestene fra innehaver til operatøren. Avtalene følger følgende kontraheringsmodeller, enten direkte: Leverandør (i vårt tilfelle Innehaver) Operatør, eller indirekte: Leverandør Serviceselskap - Operatør. I slike situasjoner er det operatøren selv som avgjør hvilke tjenester som skal benyttes i den aktuelle operasjonen, og som deretter velger den leverandøren som tilbyr den valgte tjenesten. Operatøren kontraherer med denne enten direkte eller gjennom et serviceselskap. Innehaver har blant annet opptrådt som direkte leverandør for forskjellige (ofte dominerende) aktører Equinor (tidligere Statoil), ConocoPhillips, AkerBP, Total, Shell, Eni, OMV, Archer, Repsol, Talisman, Point Resources (ExxonMobil), Lundin, Centrica, Ineos (Dong Energy), eller indirekte som underleverandør til Baker Hughes, Halliburton, Archer, Deepwell, Schlumberger, CapWell og andre selskaper. Videre har Innehaver inngått avtaler med serviceselskaper om leveranse av ytelser til Innehaver, som deretter sammen med Innehavers egne ytelser inngår i leveransen til kunden. I forbindelse med slike oppdrag har Innehaver ofte inngått fortrolighetsavtaler for å sikre trygg utveksling av fortrolige eller kommersielt følsomme opplysninger. Følgende tabell viser en oversikt over slike fortrolighetsavtaler som Innehaver har inngått i Norge. Bilag 6: Oversikt over fortrolighetsavtaler som Welltec har inngått i Norge Oversikten viser at det er svært få operatører og serviceselskaper på norsk sokkel som Innehaver ikke har samarbeidet med. Som forklart ovenfor har Innehavers løsninger vært avgjørende for operatørens valg, både for de direkte avtalene og for underleverandøravtalene. Det er også viktig å ha klart for seg at produktene og tjenestene brukes på komplekse operasjoner hvor både formål, bruk og valg av leverandør må defineres av kompetent personell, typisk ingeniører med spesialisering innenfor de aktuelle områdene. Slike områder kan være brønnintervensjon, det vil si å utføre operasjoner inne/nede i brønner, eller komplettering, det vil si klargjøring av olje- og gassbrønner for produksjon. Operasjonen /1 4

5 stiller store krav til utstyret og den som utfører operasjonene, all den tid de utføres nede i brønnen under høye temperaturer og ekstremt trykk, flere kilometer fra overflaten og ofte i vannrette eller nesten vannrette brønner. Operasjonene som tjenestene og varene benyttes til er dessuten kritiske for kundene. En feilslått eller forsinket operasjon vil påføre operatøren store, tidvis enorme, kostnader og tap i form av tapt produksjon, og det nedlegges derfor betydelige ressurser i å sikre at den beste tilgjengelige leverandøren velges for slike operasjoner. Operatørene og serviceselskapene i oljeindustrien har egne fagmiljøer for slike disipliner og deltakelse i disse fagmiljøene forutsetter inngående kjennskap både til teknologi og tilgjengelige leverandører av utstyr og tjenester. Det vil for eksempel inngå i opplæringen av det personell som skal arbeide med disse områdene å kjenne de tilgjengelige leverandørene og deres produkter. Gjennom internopplæring vil personellet derfor bli godt kjent med Innehaver. I denne sammenheng hender det ofte at studenter, etter å ha blitt gjort kjent med Innehaver gjennom praktikantopphold for de aktuelle foretakene, skriver sin masteroppgave om Innehaver. Se som eksempel: Bilag 7: Masteroppgaver 2017 og 2013 Masteroppgavene viser et tett samarbeid mellom Innehaver og de aktuelle foretakene, se beskrivelsen under "Acknowledqements" på s. 2 i oppgaven fra 2013 og forsiden på oppgaven fra Samarbeidet er et utslag av, og illustrerer bransjens inngående kjennskap til Innehavers virksomhet. Innehaver har siden 2007 hyppig vært sertifisert i Achilles Joint Qualification System som leverandør av produkter og tjenester til olje- og gassnæringen i Norge og Danmark. Bilag 8: Achilles Certificate of Qualification og Databasen benyttes av de største foretakene i olje- og gassnæringen, herunder Aibel, Aker Solutions, Bayern Gas, BG Group, BP, Centrica Energy, Chevron, ConocoPhillips, Det Norske, Dong Energy, Edison, Energinet DK, ENI Norge, E-On, ExxonMobil, Faroe Petroleum, Gassco, GDF Svez, Halliburton, HESS, Idemitsu Petroleum Norge, Lundin, Maersk Oil, Noreco, OMV, PA Resources, Marathon, Petoro, Premier Oil, Repsol, Rocksource, RWE, Schlumberger, Shell, Equinor, Suncor Energy, Talisman Energy, Total og Tullow Oil, VNG Norge og Wintershall. Dette er alle kunder som abonnerer på databasen, og for hvem Innehaver opptrer som mulig leverandør. WELLTEC er på denne måten godt kjent blant de ovennevnte selskapene som varemerke for de aktuelle tjenestene. Det er følgelig irrelevant hvordan den "alminnelig forbruker" vil oppfatte merket han inngår ikke i den relevante omsetningskretsen. Det er videre sentralt at Patentstyret har klart for seg hvordan markedsføring og salg av denne typen varer og tjenester skjer. Ettersom omsetningskretsen er så fagkyndig og spesialisert, brukes det i mer begrenset grad tradisjonell reklame, i form av annonser og tilsvarende materiale. Markedsføringen er i stor grad faglig orientert og retter seg i innhold og form nettopp mot den høykompetente omsetningskretsen. Den mer generiske markedsføringen vil derfor typisk skje på møteplasser for bransjen, messer som ONS og SPE, DNB Markets Oil, Offshore & Shipping Conference, ICoTA og Pareto Offshore Conference, og i form av fagartikler. Personellet som tilhører omsetningskretsen vil delta på slike møteplasser og lese slike fagartikler. Minst like viktig er den markedsføring som skjer gjennom omtale i /1 5

6 bransjen, referanselister, tidsskrifter, interne publikasjoner hos kundene og i møter med kundene. En annen særegenhet ved petroleumsindustrien, er at den er utpreget internasjonal og at organisasjoner og personell forholder seg til globale leverandører. Det medfører at den markedsføring og aktivitet Innehaver har hatt i markedet, uavhengig av om det har funnet sted i Norge eller andre steder, på norsk eller engelsk, under et.com eller.no-toppdomene, er med på å bygge bevisstheten om Innehaver og dets kjennetegn i Norge. Internasjonale publikasjoner, rapporter osv. leses i stor utstrekning av norske avtakere. Patentstyrets bemerkning om at Innehavers nettsider "er på engelsk og har ".com"-adresse" og at dette tilsier at nettsidene ikke kan tillegges vekt, er derfor forfeilet. Endelig er det relevant for Patentstyrets vurdering hvordan kjøpsbeslutninger for denne typen varer og tjenester fattes. En vesentlig del av markedsførings- og innkjøpsprosessen skjer gjennom tilbud og møter hvor leverandøren presenterer sine produkter og tjenester som forslag til løsninger av kundens oppgaver. Beslutningen om innkjøp gjøres deretter etter grundige evalueringer hos kunden, som derigjennom får inngående kjennskap både til leverandøren og til dennes produkter og tjenester og dermed også til hvilke kjennetegn leverandøren bruker. I varemerkerettslig terminologi er følgelig omsetningskretsen de miljøer hos operatørene eller serviceselskapene som kan benytte Innehavers varer og tjenester, og som fatter beslutninger om innkjøp av slike varer og tjenester. Dette er en ekstremt kompetent omsetningskrets med ekstrem merkebevissthet og -kjennskap. Innehaver har en meget sterk posisjon i dette markedet, og har siden oppstarten i 1996 utført totalt 3696 brønnoperasjoner i Norge. Bilag 9: Oversikt over jobber som Welltec A/S har utført i Norge Oversikten viser at 2352 operasjoner ble utført før skjæringstidspunktet i En stor del av disse operasjonene er utført for Equinor (tidligere Statoil). Siden 1996 har innehaver arbeidet for mer enn 30 forskjellige operatører og serviceselskaper i Norge. For hver slik operasjon utarbeides det en prosjektrapport som beskriver leveransen. Eksempler på slike prosjektrapporter legges ved: Bilag 10: Prosjektrapport Aker BP Bilag 11: Prosjektrapport Lundin Bilag 12: Prosjektrapport Equinor (tidligere Statoil) Prosjektrapporten sirkuleres til kunden. Hos kunden sirkuleres den videre til det personellet som deltar i operasjonen (på plattformen, i oljefeltet og alle som har ansvaret innad hos kunden). Hele fagmiljøet hos kunden får på denne måten tilgang til dokumentet, og prosjektrapporten går deretter inn i kundens erfarings- og kunnskapsarkiv. Slike prosjektrapporter kan være på opp mot hundre sider, og er en del av kundens kvalitetskontroll. Slike rapporter understreker hvor grundig kjøpsprosessen er, og hvilke undersøkelser kunden gjør i forkant av en slik avtale /1 6

7 Rapportene viser at WELLTEC konsekvent og i stor utstrekning benyttes som varemerke direkte overfor kunden. På denne måten får hele fagmiljøet hos kunden inngående kjennskap både til Innehavers produkter og tjenester, og til varemerket WELLTEC. 4.3 Markedsaktivitet Innehaver har benyttet WELLTEC som foretaksnavn og kjennetegn for sine varer og tjenester siden lanseringen av sine produkter og tjenester i over 20 år, og har i den samme perioden vært benyttet av de viktigste operatørene. Fra starten har Innehaver utmerket seg i bransjen med nye og innovative løsninger. Innehavers brønnintervensjonsverktøy, Welltec Well Tractor, var nytt og innovativt ved at det ved egen fremdrift kunne operere i devierte/horisontale brønner. Dette var ny og uferdig teknologi før Innehaver entret markedet. På kort tid klarte imidlertid Innehaver å operasjonalisere teknologien og ble markedsledende. Innehaver ble for eksempel nominert til den svært prestisjetunge Innovation Awards, en av Norges viktigste teknologipriser innenfor olje- og gassindustri, på ONS 2014 (se bilag 53 til Tandbergs brev av 12. januar 2016). Innehaver har slik gjort seg sterkt bemerket i bransjen. Vi viser i denne sammenheng til de opplysninger og den dokumentasjon som ble forelagt Patentstyret i forbindelse med behandlingen av IR , fremlagt som bilag 4.1 og 4.2 til Tandbergs brev 12. januar Vi konstaterer at Patentstyret i sitt brev 1. desember overhode ikke nevner den dokumentasjon som lå til grunn for Patentstyrets registrering av IR82215 WELLTEC i 2006, og ber om at Patentstyret tar også denne med i vurderingen av innarbeidelsesspørsmålet. Innehaver arbeider målrettet med markedsføring av kjennetegnet WELLTEC mot relevante, profesjonelle aktører og personer i olje- og gassnæringen med bestemmende innflytelse over gjennomføringen av prosjekter, beslutninger om anskaffelser og øvrige leverandørrelasjoner. Markedsføringen foregår blant annet ved at WELLTEC i en årrekke har blitt eksponert på Norges viktigste messer og konferanser for olje- og gassvirksomhet, herunder SPE, ONS, DNB Markets Oil, Offshore & Shipping Conference, ICoTA og, Pareto Offshore Conference (se bilag 5, 8, 9, 10, 11 og 13 til Tandbergs brev av 12. januar 2016). Her fremlegges også en oversikt over det totale antallet messer som Innehaver har deltatt på i perioden Bilag 13: Oversikt over messer De ovennevnte messene og konferansene retter seg som nevnt mot profesjonelle i olje- og gassindustrien. Eksempelvis er SPE (The Society of Petroleum Engineers) den største medlemsorganisasjonen for profesjonelle i olje- og gassindustrien, med over individuelle medlemmer. SPE-konferansen besøkes av over 500 deltagere hvert år, og på denne måten lykkes Innehaver i å eksponere WELLTEC for de relevante aktørene i den nevnte upstream-sektoren. I forbindelse med SPE-konferansen har Innehaver helt siden begynnelsen i 1995 inngitt artikler som presenterer virksomheten og deres tjenester. Artiklene er utarbeidet i samarbeid med dominerende aktører som Hydro, Schlumberger, Equinor (tidligere Statoil), Anadarko og Total E&P. Følgende oversikt viser art og omfang av denne aktiviteten, som viser en aktivitet som utvilsomt innebærer at kjennetegnet er innarbeidet i bransjen: Bilag 14: Sammendrag av Welltec A/S' SPE-artikler i Norge Bilag 15: Sammendrag av Welltec A/S SPE-artikler internasjonalt /1 7

8 På ICoTA i 2013 samarbeidet Innehaver med Equinor (tidligere Statoil) om en presentasjon om Innehavers brønnboringsløsninger. Bilag 16: Presentasjon om Welltec A/S' brønnboringsløsninger på ICoTA 2013 i Stavanger Artiklene og presentasjonen viser tydelig omfanget av Innehavers virksomhet, og at denne virksomheten er svært godt kjent blant markedsaktørene. På ONS Conference i Stavanger, en annen av de største bransjearrangementene i Norge, ble Innehaver i 2012 som følge av svært vellykket markedsføring blant annet kåret til den beste standen på over 50 kvadratmeter (se bilag 47 til Tandbergs brev av 12. januar 2016). Innehaver konkurrerte mot totalt selskaper fra 34 land, og hele besøkte konferansen det aktuelle året. Bilag 17: E-post fra Elisabeth Tufte i ONS av 1. juni 2018 Listen over deltakere viser at ONS siden 2006 har vært gjestet av totalt besøkende. På listen over utstillere for 2016 står profilerte selskaper som Aker Solutions, Chevron Norge, Lundin Norway, Statoil, Maersk Oil, Schlumberger, Shell, Total E&P og Wintershall, blant andre. Bilag 18: Liste over utstillere 2016 I magasinet for ONS 2014 blir Innehaver to ganger fremhevet som nominert for den prestisjetunge innovasjonsprisen. Bilag 19: ONS Magazine 2014 (s. 29) Den enorme deltakelsen på ONS illustrerer at konferansen er befestet som en av de viktigste bransjearrangementene i Norge. ONS omtale og nominasjoner av Innehaver er dermed bare et ytterligere bevis for hvordan WELLTEC i en årrekke har blitt eksponert for de viktigste aktørene i bransjen som varemerke for Innehavers teknologi og virksomhet. For så vidt gjelder ytterligere eksempler på Innehavers markedsføring vises det videre til materialet som er fremlagt ved Tandbergs brev 12. januar 2012, bilag 4.1, 4.2 og 4.3, 5-15, samt til Innehavers egne hjemmesider hvor blant annet utviklingen i virksomheten er grundig beskrevet, bilag Videre vises det til dokumentasjon fremlagt ved Bryn Aarflots brev 5. mai 2017 og de utdypende kommentarer som der er gitt til den fremlagte dokumentasjonen. Patentstyret gir uttrykk for at siden utskriften fra hjemmesidene er datert i 2016 kan man "ikke vektlegge disse". Det er feil. Innholdet på nettsidene har vært tilnærmet identisk helt siden 2003 hva gjelder varemerkebruk og presentasjon av produkter og tjenester, kun designen og oppsettet er forandret (se også s i bilag 4.3 som er fremlagt ved Tandbergs brev av 12. januar 2016). Bilag 20: Utskrift fra Welltec A/S nettsider datert 2003 og 2007 Patentstyret kan derfor legge til grunn at innholdet på nettsidene var tilnærmet de samme også før skjæringstidspunktet for innarbeidelsesvurderingen. Videre inneholder nettsidene /1 8

9 informasjon om Innehavers aktiviteter før skjæringstidspunktet, som under enhver omstendighet må vektlegges. Videre er Innehaver aktiv i sin markedsføring av kjennetegnet WELLTEC i sosiale medier, hvor de når ut til flere titalls tusen interesserte. Kun markedsføringen på deres Youtubekanal har gitt 7700 visninger, mens de på Facebook og LinkedIn har over faste abonnenter, se lenkeinformasjonen i Tandbergs brev datert 12. januar Innehaver har også utarbeidet en digital brosjyre med inngående beskrivelser av de aktuelle løsningene, herunder også animasjonsvideoer som illustrerer tjenestene (se s ). Bilag 21: Digital brosjyre om Welltec A/S løsninger utlevert på USB Brosjyren formidles til potensielle kunder på messer og i andre sammenhenger. Informasjonen er skrevet på engelsk, men benyttes ovenfor den norske omsetningskretsen. Innehavers Welltec Well Tractor har de siste årene også stått utstilt for alle Equinors besøkende i deres møtesenter i Stavanger. Bilag 22: Welltec Well Tractor hos Equinor (tidligere Statoil) Innehaver har vært konsekvent i sin presentasjon av WELLTEC som varemerke for sine produkter og tjenester overfor sine kunder og andre. Her fremlegges et utdrag fra Innehavers store database over markedsføringsmateriell: Bilag 23: Bilde av Welltec A/S sin kontorbygning i Bergen Bilag 24: Middagsinvitasjon til besøkende under ATCE Florence 2010 Bilag 25: Middagsinvitasjon til besøkende under OE Aberdeen 2013 Bilag 26: Invitasjon til båtfest til besøkende under ONS 2012 Bilag 27: Julekort Den fremlagte dokumentasjonen illustrerer en massiv markedsføringsinnsats av stort omfang innfor de rammer markedsføring av slike produkter og tjenester skjer. 4.4 Resultat av markedsaktiviteten Innehaver er en vesentlig aktør og WELLTEC er godt kjent som kjennetegn for Innehaver Innehavers tilstedeværelse som en helt sentral aktør innenfor sin omsetningskrets, har da også gitt imponerende resultater. I Patentstyrets siste uttalelse er det særlig etterlyst informasjon som kan belyse relevante markedsandeler. Innehavers omsetning i Norge i perioden 2009 til 2015 har vært stigende fra ca. NOK til NOK Bilag 28: Oversikt over Welltecs A/S omsetning i Norge i perioden Den spesifikke avgrensing av det marked som Innehaver opererer i, er ikke entydig. Angivelser av markedsandeler er derfor beheftet med en viss usikkerhet. Innehaver anslår /1 9

10 likevel å ha hatt en norsk markedsandel i området 30-45% i perioden 2010 til Dette tilsier at Innehaver ikke bare har vært en viktig men også en helt sentral, aktør. Til illustrasjon av det samme fremlegges: Bilag 29: Spears' markedsrapport for olje- og gassektoren Rapportens s. 159 (bilaget s. 8) viser at Innehaver for s.k. wire line logging i 2010 hadde en global omsetning på ca. USD 158 mill. Rapporten, som leses av hele bransjen, omtaler for øvrig også Innehaver som "The leading well tractor supplier ". Det fremstår som nokså innlysende at kjennetegnet WELLTEC, som Innehaver med en slik posisjon i markedet selger alle sine produkter og tjenester under, også er godt kjent i den relevante omsetningskretsen. Dette er da også bekreftet ved de erklæringer fra henholdsvis Dong og Equinor (tidligere Statoil) som er fremlagt i bilag 16 og 17 til Tandbergs brev 12. januar 2012 og bilag 5 til Bryn Aarflots brev 5. mai Som påpekt i sistnevnte brev bør slike erklæringer ha større vekt her enn hva man generelt tillegger slike, når det dreier seg om en svært begrenset omsetningskrets karakterisert ved høy kompetanse og merkekjennskap og sterk konsentrasjon (Equinor utgjør som redegjort for alene over 50 % av omsetningskretsen målt i volum/produksjonsomfang). Dette underbygges for øvrig også av omtalen av Innehaver i bransjepublikasjoner, hvor bruken av WELLTEC som kjennetegn er gjennomgående og klart både bygger på og gir uttrykk for at omsetningskretsen er kjent med at dette er et kjennetegn for Innehaver. I publikasjonene omtales da også Innehaver gjennomgående som den verdensledende leverandøren ("the world's leading provider") av robotløsninger for olje- og gassbrønner (se også bilag 3, 50 og 51 til Tandbergs brev av 12. januar 2016). Bilag 30: Utskrift fra Bilag 31: Utskrift fra Bilag 32: Utskrift fra tec_-_company_profile.aspx I Norge er Innehaver hyppig omtalt av en rekke aktører og profilerte medier i bransjen, blant annet som den ledende leverandøren og utvikleren av vitale og kostnadseffektive tekniske brønnboringsløsninger (se bilag 45, 48, 49, 55 og 56 til Tandbergs brev av 12. januar 2016 og bilag 1, 2, 3 og 4 til Bryn Aarflots brev av 5. mai 2017). Se også pressemelding fra Oilinfo.no om Innehavers avtaleinngåelse med Equinor (tidligere Statoil), hvor Welltec omtales som "en ledende leverandør i ytelse og teknologiutvikling innenfor disse tjenestene". Bilag 33: Pressemelding i Oilinfo av 10. oktober 2012 Patentstyret gjøres i den sammenheng oppmerksom på at Innehavers tjenester også en rekke ganger har vært presentert i Equinor sin internpublikasjon "Well Informed". "Well Informed" er et internt teknisk magasin utgitt av Equinor, som benyttes for å spre /1 10

11 informasjon om teknologi og løsninger internt i organisasjonen og til utvalgte leverandører. Innehaver er bl.a. omtalt i følgende utgaver: Bilag 34: Well Informed Vol 2 om leveranse fra Welltec A/S (s. 17) Bilag 35: Well Informed Vol Plug and Punch Bilag 36: Well Informed (4 artikler) Artiklene gir en grundig innføring i de aktuelle tjenestene, og det er tydelig at Innehaver er leverandøren av tjenestene. På denne bakgrunn er det liten tvil om at Innehaver må anses velkjent blant de relevante aktørene i Equinor. Innehavers intensive eksponering av sine varer og tjenester under varemerket WELLTEC har resultert i en rekke priser og anerkjennelser. Her fremlegges to oversikter over det betydelige antallet priser som Innehaver har vunnet i perioden Bilag 37: Oversikt over priser vunnet av Welltec A/S Bilag 38: Oversikt over andre anerkjennelser tildelt Welltec A/S /1 11

12 5 OPPSUMMERING På bakgrunn av det ovennevnte fastholder Innehaver at merket er tilstrekkelig særpreget til at det oppfyller de alminnelige registreringsvilkårene i varemerkeloven g 14 første ledd og annet ledd bokstav a. Selv om Patentstyret kommer til at merket mangler iboende særpreg, kan merket likevel registreres fordi det har vunnet slikt særpreg gjennom svært omfattende bruk, slik den frem lagte dokumentasjonen viser. Det gjentas imidlertid at Innehaver ønsker en dialog med Patentstyret dersom styret mot formodning kommer til at den fremlagte dokumentasjonen ikke anses som tilstrekkelig. -l I O FN VA \./a rn Z Ved eventuelle spørsmål kan undertegnede kontaktes. Med vennlig hilsen Advokatfi rmaet Thommessen AS Eirik W Raanes Advokat (H) L2rO9973lr L2