Nye anskaffelsesregler - blir det enklere og bedre nå?

Transkript

1 Nye anskaffelsesregler - blir det enklere og bedre nå? Advokat Morten Gran Pacta advokatfirma november 2016

2 Temaer: RIFs frokostseminar - Honorar hva er det viktig å huske på for å få betalt? - Prosjekteringsgrupper - fruktbart samarbeid eller risikosport? - De nye reglene om offentlige anskaffelser hvilke konsekvenser får de for rådgiverne? - Rådgiveroppdrag for totalentreprenører hvilken muligheter og feller foreligger? - Rådgiveroppdrag om kontroll byggeleder / uavhengig kontroll - Har jeg gjort noe galt? Feil, forsinkelser og skifte av personell hos rådgiver. 2

3 RIFs arbeid med kontrakter og rammevilkår: - Deltar i komiteer i Standard Norge som lager standardkontraktene. - Gir høringssvar. - Har kontakt med DIFI om informasjon og materiale de legger ut av betydning for rådgivere. Dialog om bruken av SSA-avtale. - Generell kontakt med oppdragsgivere og bransjeaktører om bruken av bransjekontrakter og konkurransegrunnlag. - Spesiell kontakt mot store kunder som lager egne maler;svv,jbv,sb - Tar opp med oppdragsgivere/kunder manglende bruk av bransjekontrakter eller ubalanserte kontraktsvilkår i enkelttilfeller. - Svarer på enkelthenvendelser fra medlemsbedrifter. 3

4 Rådgiverens forhold til offentlige anskaffelser Rådgiveren som deltaker i konkurransen Rådgiver som bidragsyter i gjennomføringen av offentlig anskaffelse

5 Oversikt 5

6 Nytt regelverk Anskaffelsesloven LOV Konsesjonskontraktforskriften KOFAforskriften FOR FOR Anskaffelsesforskriften Forsyningsforskriften FOR * Planlagt ikrafttredelsesdato 1.januar 2017 Veiledere under utarbeidelse fra departement og DIFI Forskrift om krav til lærlinger er under utarbeidelse

7 PLASSERING AV REGELVERKET Anskaffelsesregleverket Prekontraktuelle regler Kontraktsregler: --Kontrakten - Norsk standard - Alminnelige kontraktsregler Konkurransefase Kontrakt Kontraktsfase gjennomføring 7

8 PLASSERING AV REGELVERKET Anskaffelsesregleverket Prekontraktuelle regler Kontraktsregler: --Kontrakten - Norsk standard - Alminnelige kontraktsregler Konkurransefase Kontrakt Kontraktsfase gjennomføring Forbud mot vesentlige endringer 8

9 De «store» endringene Økte nasjonale terskelverdier Overføring av oppdragsgivere til forsyningsforskriften. Ny prosedyre tilbudskonkurranse Betydning for rådgiverne? 9

10 Økte terskelverdier 10

11 Anskaffelsesforskriften Del III Over EØS-terskelverdi - TED-kunngjøring - Anbudskonkurranse er hovedregelen - Økt adgang til bruk av forhandling Del II Under EØS-terskelverdi - Kun nasjonal kunngjøring - Tilbudskonkurranse Del I, Kap 7 Under kunngjøringsgrensen - Ingen kunngjøring - Alminnelige regler < 0,1 mill: forskriften gjelder ikke, jf 1-1.

12 Anskaffelsesforskriften Bygg og anlegg Stat, fylke og kommune Kr 44 mill Kr 1,1 mill

13 Anskaffelsesforskriften Varer og tjenester Staten Kr 1,1 mill

14 Anskaffelsesforskriften Varer og tjenester Fylke og kommune Kr 1,75 mill Kr 1,1 mill

15 Overføring av oppdragsgivere til forsyningsforskriften (gass og varme, elektrisitet, drikkevann, transport, havn, lufthavn, post, olje mv) - Gjelder offentlige myndigheter som stat, fylkeskommune, kommunale myndigheter og sammenslutninger av disse. 15

16 Smlg Forsyningsforskriften 5-2 Del II Over terskelverdi - TED-kunngjøring - Anbudskonkurranse eller kkr. m.forhandling Kr 3,5 / 44 mill (varer og tjenester / bygg og anlegg) Del I, kap 7 Under terskelverdi -Ingen kunngjøring - Alm. regler < 0,1 mill: forskriften gjelder ikke, jf 1-1.

17 De nye konkurranseformene 17

18 Åpen eller begrenset konkurranse (Anskaffelsesregelverkets alternativer) Invitasjon til alle (kunngjøring i Doffin/TED) Tilbud Trinn 1 Trinn 2 Invitasjon til alle (kunngjøring i Doffin/TED) Søknader med redegjørelse for kvalifikasjoner Invitasjon til en begrenset krets ( prekvalifiserte ) Tilbud

19 Anbudskonkurranse Åpen eller begrenset konkurranse (Evaluering av leverandørene) Evaluering av tilbud FORHANDLINGSFORBUD Karensperiode Kunngjøring Tildelingsbeslutning Signering av kontrakt Tilbudsfrist 19

20 Konkurranse med forhandling Åpen eller begrenset konkurranse (Evaluering av leverandørene) Evaluering av tilbud siling? Forhandlinger Evaluering av endelig tilbud Karensperiode Kunngjøring Tildelingsbeslutning Signering av kontrakt Tilbudsfrist opprinnelig tilbud Tilbudsfrist endelig tilbud 20

21 Tilbudskonkurranse Avklaringer? Forhandlinger? Ingen kontakt? Åpen eller begrenset konkurranse DIALOG Karensperiode Kunngjøring Tildelingsbeslutning Signering av kontrakt Tilbudsfrist 21

22 Tilbudskonkurranse Oppdragsgivers valg av omfang på dialog Kan utsettes til etter at tilbud er innkommet Planlegging av dialogen Plikt til å gi opplysninger om planlagt dialog i konkurransegrunnlaget Om det planlegges dialog og hva den vil gjelde. Beskrive hvordan dialogen vil bli gjennomført. Eks tidsplan og hvor mange det vil bli forhandlet med. Disse planene er ikke bindende for oppdragsgiver. Kan ombestemme seg. 22

23 Tilbudskonkurranse Oppdragsgiver skal kunne fraskrive seg hele/eller av dialogadgangen på forhånd. Må gjøres klart og kan ha sine ulemper. Formulering foreslått i utkast til veileder: «Oppdragsgiver vil ikke gjennomføre dialog i form av forhandlinger. Oppdragsgiver forbeholder seg retten til å gå i dialog om uklarheter og avvik". Gjennomføring av dialogen Hvem skal det holdes dialog med? Oppdragsgiver kan velge å ha dialog med en eller flere Evt utvelgelse må oppfylle likebehandling 23

24 Tilbudskonkurranse Hva kan det holdes dialog om? Alle sider ved tilbudet, eks pris, kvalitet, leveringstid mv Oppdragsgiver bestemmer omfang på dialogen Hvordan skal dialogen gjennomføres? Dialogen kan deles opp i faser. Eks først avklaring, så forhandling Oppdragsgiver kan velge å starte med en leverandør og senere trekke inn fler Krav til likebehandling. 24

25 Tilbudskonkurranse Dialog for å foreta avklaring av tilbud med uklarheter Eksempelvis der det er uklare opplysninger i tilbudet. Oppdragsgiver kan velge kun å gå i dialog med de leverandørene som har uklarheter i tilbudene Krav til likebehandling kan påvirke hvem og hvor mange oppdragsgiver må ha dialog med. Dialogen om uklarheter må ikke gå over i reelle forhandlinger. Dersom oppdragsgiver går over i reelle forhandlinger, vil det ikke lenger være tillatt å avgrense dialogen til kun leverandører med uklarheter 25

26 Tilbudskonkurranse Dialog for å foreta retting av avvik Der tilbudet innholdsmessig ikke samsvarer med kravsspesifikasjonen eller det er forbehold Utkast til veileder sier oppdragsgiver må vise varsomhet mht likebehandlingsprinsippet da man endrer tilbudet Oppdragsgiver skal som utg.pkt avvise tilbud som har vesentlige avvik jfr anskfo Men kan utsette avgjørelsen om avvisning til etter dialog. Dialog i form av forhandlinger Utvelgelsen av leverandører til å delta i forhandlinger må skje på bakgrunn av tildelingskriteriene. Kan kun gå i dialog med én 26

27 Tilbudskonkurranse Dialog som utgjør kombinasjon av ulike typer Dialogen kan deles i faser Først avklaringer så fulle forhandlinger 27

28 Tillbudskonkurranse Generelle regler for dialogen Oppdragsgiveren skal behandle leverandørene likt i dialogen. Oppdragsgiveren kan ikke på en diskriminerende måte gi opplysninger som kan gi noen av leverandørene en fordel fremfor andre. Under dialogen skal oppdragsgiveren ikke uten samtykke gi de øvrige leverandørene tilgang til løsninger eller andre fortrolige opplysninger som en leverandør har gitt. Et samtykke skal gjelde de bestemte opplysningene som oppdragsgiveren planlegger å gi tilgang til.

29 Tillbudskonkurranse Krav til protokollføring ved tilbudskonkurranser iht 10-5 anskaffelsesprotokoll (2). Protokoll skal inneholde: - Begrunnelsen for å fravike opplysningene i anskaffelsesdokumentene om planlagt dialog - Navnet på leverandørene som oppdragsgiveren velger å ha dialog med, og kort begrunnelse for utvelgelsen. 29

30 Prosedyrer over EØS-terskelverdier Økt adgang til å forhandle gjennom konkurranse med forhandlinger og konkurransepreget dialog. Innovasjonspartnerskap - kombinerer utviklingsfasen og det senere kjøpet i en og samme kontrakt - Innovasjonsprosessen skal være oppdelt i faser. For hver fase skal det være definert et eller flere delmål. 30

31 Hva gjelder for anskaffelser mellom kr og nasjonal terskelverdi? Reglene i anskaffelsesloven; grunnleggende prinsipper. Krav til konkurranse? Hvor mange leverandører det må innhentes tilbud fra vil variere med anskaffelses størrelse Utkast til veileder: Kr : 3-4 leverandører Kr mill: «i alle fall minst 5». Bør vurdere frivillig kunngjøring i Doffin. 31

32 Hva gjelder for anskaffelser mellom kr og nasjonal terskelverdi? Dokumentasjonsplikt Oppdragsgiver skal oppbevare dokumentasjon som er tilstrekkelig til å begrunne viktige beslutninger i anskaffelsesprosessen. - Oppdragsgiver skal oppbevare kontrakten gjennom hele kontraktsperioden - Vesentlige forhold for gjennomføringen av anskaffelsen skal nedtegnes i en skriftlig protokoll. Skatteattest For valgte norske leverandør ved anskaffelse over kr Ved BAE også UE. 32

33 Offentlighet 7-3 Hva gjelder for anskaffelser mellom kr og nasjonal terskelverdi? - Allmenheten har innsyn etter offentlighetsloven Taushetsplikt Reglene om taushetsplikt i forvaltningsloven gjelder. - Oppdragsgiver kan pålegge tilbyderne krav om fortrolighet Habilitet Reglene om habilitet i forvaltningsloven gjelder Språkkrav Oppdragsgiver kan utforme dokumentene på norsk og kreve at

34 Hva gjelder for anskaffelser innen forsyningssektoren melllom kr og eøs-terskelverdi terskelverdi? Som under nasjonal terskelverdi i klassisk sektor, unntatt: - Ikke plikt til anskaffelsesprotokoll for vesentlige forhold - Ikke plikt til skatteattest. Innført begrensning av antall ledd i leverandørkjeden for anskaffelser over kr. 3,5 mill eks.mva. (dvs for bygg- og anlegg mellom 3,5 og 44 mill). Regler om forenklet kunngjøring ble foreslått, men ble ikke gjennomført. 34

35 Utvalgte andre temaer 35

36 Valg av tilbud tildelingskriterier over eøs Oppdragsgiver kan velge tilbud basert på: - Lavest pris - Lavest kostnad - Beste forhold mellom pris, kostnad og kvalitet Tilbudt bemannings organisering, kvalifikasjoner og erfaring, kan benyttes som tildelingskriterium. Forutsatt at kvaliteten på bemanningen er av stor betydning for utførelsen av kontrakten. 36

37 Elektronisk kommunikasjon Hovedregel: All kommunikasjon og informasjonsutveksling skal skje skriftlig med elektroniske kommunikasjonsmidler Åpnes unntaksvis for muntlighet. Denne skal dokumenteres skriftlig eller ved lydopptak. Frister for gjennomføring: Innkjøpssentraler: 18. april 2017 Statlige myndigheter: 1. januar 2018 Andre oppdragsgivere: 1. juli

38 Dokumentasjonsregler det nye europeiske egenerklæringsskjemaet Egenerklæring som foreløpig bevis Oppfyller kvalifikasjonskravene Ingen avvisningsgrunner Elektronisk format Standardformular forordning 2016/7 38

39 Reduserte krav til bruk av standardkontrakter fra Standard Norge? «Der det finnes fremforhandlede og balanserte kontraktsstandarder, skal oppdragsgiveren som hovedregel bruke disse» Gjelder - Over nasjonalterskelverdi i klassisk sektor - Over eøs-terskelverdi i klassisk sektor - Over eøs-terskelverdi i forsyningssektoren Ikke nevnt - Under nasjonal terskelverdi i klassisk sektor - Under eøs-terskelverdi i forsyningssektoren 39

40 Begrensning i antallet ledd i leverandørkjeden Anskfo og 19-3 (1) Oppdragsgiveren skal stille krav om at leverandørene kan ha maksimalt to ledd i leverandørkjeden under seg når leverandøren skal utføre byggeog anleggsarbeider i kontrakter som har en anslått verdi som er lik eller overstiger 1,1 millioner kroner ekskl. mva. for statlige oppdragsgivere og 1,75 millioner kroner ekskl. mva. for andre oppdragsgivere. (2) Oppdragsgiveren kan godta flere ledd i leverandørkjeden dersom det er nødvendig for å sikre tilstrekkelig konkurranse. Det maksimale antallet ledd oppdragsgiveren kan godta, skal angis i anskaffelsesdokumentene. Etter at kontrakten er inngått, kan oppdragsgiveren godta flere ledd dersom det på grunn av uforutsette omstendigheter er nødvendig for å få gjennomført kontrakten 40

41 Endringer i KOFA og sanksjonene: KOFA har fått tilbake kompetanse til å ilegge gebyr for ulovlige direkteanskaffelser Skal ilegge gebyr ved forsett eller grov uaktsomhet Kan ilegge gebyr ved kun uaktsomhet Gebyr for klagesak ulovlige direkteanskaffelser kr Tilbakebetales om nemnda konkluderer med at det utgjør en ulovlig direkteanskaffelse. Gebyr vanlig klagesak kr Tilbakebetales dersom nemnda kommer til at det foreligger brudd på anskaffelsesregelverket som kan ha påvirket resultatet av konkurransen. 41

42 Avvisning - Over EØS Framgangsmåte ved avvisning / OG skal ta stilling til avvisning snarest mulig - Avvisning kan skje på ethvert tidspunkt i konkurransen - OG kan velge å utsette avgjørelsen til etter avklaring er foretatt - Ved en åpen anbudskonkurranse kan OG velge å evaluere tilbudene før han kontrollerer om leverandørene oppfyller kvalifikasjonskravene, eller om det foreligger andre grunner til avvisning. - Ved forhandlet prosedyre kan OG kan velge å utsette avgjørelsen om avvising for enkelte av avvisningsgrunnene knyttet til tilbudet, til etter forhandling/dialog er avsluttet

43 Avvisning - Over EØS Avklaringsadgang og ettersending OG kan skriftlig be leverandør ettersende, supplere, avklare eller utfylle mottatte opplysninger og dokumentasjon innen en kort tilleggsfrist dersom opplysningene eller dokumentasjonen synes å inneholde feil eller uklarheter eller dersom bestemte opplysninger eller dokumenter mangler. Ettersending, supplering, avklaring eller utfylling skal ikke medføre at tilbudet forbedres. 43

44 Avvisning - Over EØS Avvisning pga formalfeil Avvising pga forhold ved leverandøren plikt: - ikke oppfyller kvalifikasjonskrav, - dom for manglende betaling av skatt mv - inhabilitet - konkurransefordel som følge av tidligere deltatt i forberedelsen - dømt eller forelegg for visse straffbare handlinger 44

45 Avvisning - Over EØS Avvising pga forhold ved leverandøren rett: - manglende betaling av skatt mv. - konkurs, - Alvorlige brudd på bestemmelser om arbeidsmiljø, miljø og sosiale forhold, - Interessekonflikt - Konkurransevridning - Vesentlig kontraktsbrudd i tidligere oppdrag - Uriktige eller misvisende opplysninger i konkurransen - Påvirke oppdragsgiver i konkurransen - Manglende yrkesmessig integritet 45

46 Avvisning - Over EØS Identifikasjon Med andre selskaper, typisk konsern - Med personer i ledelsen mfl Skifte av underleverandør som rammes av avvisningsregler Regler om «self cleaning» 24-5 Mulighet for å gjøre opp for seg ved tiltak som skal forebygge nye forsømmelser Utestengningsperiode 24-6 Maks. 5 år fra dom eller vedtatt forelegg - Maks. 3 år fra relevant hendelse i andre tilfeller 46

47 Avvisning - Over EØS Avvisning av rådgivere som har vært involvert tidligere i prosjektet? Dialog med leverandører før konkurransen 1) Når en leverandør eller en virksomhet tilknyttet leverandøren har gitt råd til oppdragsgiveren forut for konkurransen, skal oppdragsgiveren treffe egnede tiltak for å sikre at leverandøren ikke får en urimelig konkurransefordel dersom han deltar i konkurransen. Det samme gjelder dersom leverandøren har vært involvert i planleggingen av konkurransen på annen måte. (2) Egnede tiltak vil blant annet være a) å sørge for at de andre leverandørene som deltar i konkurransen, mottar de samme relevante opplysningene som er utvekslet i dialogen med leverandøren ved planleggingen av konkurransen b) å fastsette en tilstrekkelig frist for mottak av tilbud for å utjevne eventuelle fordeler 47

48 Avvisning - Over EØS Avvisning av rådgivere som har vært involvert tidligere i prosjektet? 24-2 Avvisning på grunn av forhold ved leverandøren (1) Oppdragsgiveren skal avvise en leverandør d) som har deltatt i forberedelsen av konkurransen og med dette oppnådd en urimelig konkurransefordel som ikke kan avhjelpes med mindre inngripende tiltak, jf Før leverandøren avvises, skal oppdragsgiveren gi ham mulighet til å sannsynliggjøre at deltakelsen i forberedelsene ikke medfører en konkurransevridning. 48

49 Avvisning - Over EØS Avvisning pga forhold ved tilbudet plikt: - Ikke kan anses bindende - Inneholder vesentlige avvik - Er unormalt lavt i forhold til ytelsen fordi det ikke oppfyller bestemmelser om miljø, arbeidsforhold og sosiale forhold Avvisning pga forhold ved tilbudet rett: - Inneholder avvik eller uklarheter som ikke er ubetydelige - Er unormalt lavt i forhold til ytelsen av andre grunnet - Ikke oppfyller bestemmelser om miljø, arbeidsforhold og sosiale forhold - Overstiger oppdragsgiverens budsjett - Ikke kan aksepteres fordi det foreligger liknende forhold

50 Takk for meg!

51 51