Transfer Pricing Årsrapport 2011

Transfer Pricing Årsrapport 2011 Skattedirektoratet TP teamet Skattedirektøren til TV2 FÆRRE BLIR KONTROLLERT: Men kontrollene blir stadig større og mer detaljerte, og avsløringene blir større. I år ble avslørt høyeste beløp noensinne. Han sier at noen av forholdene er grove og andre er mindre grove i form. Flere av sakene gjelder internprising Det er blant annet snakk om internprising mellom selskap som har virksomhet i flere land. Da dreier det seg om at det er mulig å prise interne tjenester og produkter på ulike måter, slik at overskuddet blir liggende der det er minst skatt, sier Kristensen.

1 Innholdsfortegnelse 1 Innholdsfortegnelse... 2 2 Forord... 3 3 Oppsummering... 4 4 Regel- og skjemaendringer mv.... 4 4.1 RF-1123 informasjon om konsernkontoordninger... 4 4.2 Sanksjoner foreslåtte endringer... 4 4.3 Regelverksutvikling... 5 5 Enkelte fokusområder... 5 5.1 Internt salg av tørrgas... 5 5.2 Utenlandske bankers faste driftssteder... 5 5.3 Selskap med vedvarende underskudd... 5 6 Annet vedrørende transfer pricing... 6 6.1 OECD rapport om skatteforvaltningenes administrasjon av TP-området... 6 6.2 Master i Skatt TP... 7 6.3 Anonymisert sammenligningsgrunnlag... 7 6.3.1 TP-sak om prising av våtgass... 7 6.3.2 Database for prising av tørrgass/lng... 8 6.4 Avhengig agent fast driftssted i kommisjonærforhold... 8 7 Oppgave- og dokumentasjonsplikt... 9 8 Omfanget av kontrollerte transaksjoner... 9 9 Nettverkskontorenes innsats... 9 9.1 Oversikt i tall... 9 9.2 Varsel om endring av ligning... 10 9.3 Behandlede klagesaker... 10 9.4 Dokumentasjonspliktskontroller... 10 9.5 Dommer... 10 9.6 MAP / MAP APA... 13 9.7 Nordiske simultanrevisjoner... 13 10 TP-teamets oppgaver... 14 10.1 Oversikt teamets oppgaver... 14 10.2 SKDs dokumentasjonsveiledning for verdsettelse av kontrollerte transaksjoner... 14 Skattedirektoratet TP rapport for 2011 2

2 Forord Prising av transaksjoner i interessefellesskap omtales normalt som internprising eller transfer pricing (TP). TP-teamet i Skattedirektoratet har utarbeidet en årsrapport for TP-området for 2011. Formålet med rapporten er å gi et overblikk over innsatsen på området. Årsrapporten ble utarbeidet første gang for 2009 hvor den historiske utviklingen av kontroll på TP-området ble omtalt. Av årsrapporten for 2010 fremgår en analyse vedrørende sammensetningen av kontrollerte transaksjoner og innrapporteringen ved RF-1123. Ytterligere personalressurser for 2012: Skattedirektoratet har bestemt TP-området i 2012 skal få tilført ytterligere personalressurser. Dommer i 2011: Det har vært nedgang i antall dommer i 2011. Det forventes imidlertid at antallet for 2012 er høyere. TP-arbeid er: Kontroll av prisingen for konserninterne transaksjoner Forebygging / veiledning: Egen TP-side på www.skatteetaten.no, Rettsanvendelse: Rettssaker og ankespørsmål Regelverksutvikling: Forslag om rentebegrensingsregler mv. samt pilotsaker vedrørende APA (Advanced Pricing Agreement) Kompetanse- og metodeutvikling: Seminarer, kontrollprosjekter Analyse: Samarbeid med analysenettverket Internasjonal samhandling: Nordisk samarbeid, OECD og IOTA. Rapporten viser områdets vesentlighet og risiko. TP-teamet i SKD Skattedirektoratet TP rapport for 2011 3

3 Oppsummering Resultater for inntektsårene 2009 til 2011 Rapporten er en beskrivelse av skatteetatens innsats på transfer pricing området med hovedvekt på 2011. Tabell 1 viser at kontrollresultatene for årene 2009 til 2011. Status Etterberegnet Etterberegnet Etterberegnet beløp: beløp: beløp: Endelig vedtak 707 104 024 716 577 930 1 390 804 390 Påklaget / prosess 8 273 346 932 7 829 390 950 15 289 743 537 Totalt 8 980 450 956 8 545 968 880 16 680 280 284 Tabell 1: Status vedtak Ressurser til TP-arbeid Tabell 2 viser antall årsverk som brukes til TP-arbeid. Resurser til TParbeid 2009 2010 2011 Antall årsverk 53 62 64 Tabell 2: Estimerte ressurser til TP-arbeid For å styrke innsatsen på området har Skattedirektoratet bestemt å øke personalressurser med ca. 15 årsverk i 2012. I tillegg vil det bli vurdert forskjellige tiltak for å øke spesialiseringen. 4 Regel- og skjemaendringer mv. 4.1 RF-1123 informasjon om konsernkontoordninger For 2011 er det gjort en tilføyelse i oppgaven RF-1123 slik at selskaper mv. fra og med inntektsåret 2011 skal opplyse om de er part i en konsernkontoordning. Dette er en oppfølgning av lagmannsrettens dom av 11. januar 2010 vedrørende ConocoPhilips Scandinavia AS / Norske ConocoPhilips AS (forente saker). Saken er gjengitt i Utv 2010 s. 199 og omtalt i årsrapporten for 2011. 4.2 Sanksjoner foreslåtte endringer Det foreligger en høring om forslag til endringer i ligningsloven herunder 9-2 om tap av klagerett. Høringsfristen er satt til 16. mars 2012. Ligningsloven 9-2 nr. 7 forelåes opphevet. Dette vil medføre at skattyter ikke lenger mister klageretten når RF-1123 ikke er levert eller dokumentasjon ikke er levert innen fastsatte frister. Skattedirektoratet TP rapport for 2011 4

4.3 Regelverksutvikling SKD har anmodet Finansdepartementet om å vurdere nye regler for begrensning av fradrag for renter. 5 Enkelte fokusområder 5.1 Internt salg av tørrgas Oljeskattekontoret vil også for 2012 ha et særlig fokus på internsalg av tørrgass inklusiv LNG. Området er vesentlig da tørrgassproduksjonen mellom 2002 og 2010 har steget med litt over 50 %. 5.2 Utenlandske bankers faste driftssteder Det er i 2011 gjort et forarbeid til et kontrolltiltak vedrørende kontroll av utenlandske bankers faste driftsteder i Norge. Tiltaket skal gjennomføres i 2012 som et samarbeid mellom Skatt vest, Skatt øst og SFS. Følgende temaer skal inngå i kontrollene: Størrelsen av fri egenkapital 1 + 2 Allokering av lånedebitorer 3 + 4 Størrelsen av anvendt rentefot på innlån til de faste driftsstedene med basis i en kredittrating. Konserninterne tjenester til og fra det faste driftsstedet 5.3 Selskap med vedvarende underskudd Andre land har gjennom flere år fokusert på salgsselskaper med vedvarende underskudd. Selskaper som har hatt vedvarende underskudd over en årrekke bør kontrolleres og det bør vurderes å øke inntekten til et armlengde inntektsnivå. Skjønnene vil i disse tilfellende være basert på benchmarking analyser. Skattemyndighetene kan blant annet støtte seg på OECD TPG 2010 side 53, D.3 Losses pkt. 1.70: an independent enterprise would not be prepared to tolerate losses that continue indefinitely. An independent enterprise that experiences recurring losses will eventually cease to undertake business on such terms. In contrast, an associated enterprise that realizes losses may remain in business if the business is beneficial to the MNE group as a whole. Denne argumentasjonen bygger på armlengdeprinsippet. Skattemyndighetene kan i denne sammenheng vurdere en tilnærming hvor det lokale selskapet blir ansett for å yte en tjeneste for konsernet som de skal motta et vederlag for, jf. OECD TPG pkt. 1.71. Therefore, one way to approach this type of transfer pricing problem 1 R&R 2002, Nr. 5, side 24 Fiktiv egenkapital og utenlandske kredittinstitusjoner i Norge, Ivar Larsen og Frank Lange 2 2010 Attribution of profits to permanent establishments 22.7.2010, Part 1, D-2, v, (b) Capital attribution and funding the operations of the PE 3 Ibid, Part 2, SPECIAL CONSIDERATIONS FOR APPLYING THE AUTHORISED OECD APPROACH TO PERMANENT ESTABLISHMENTS (PE s) OF BANKS 4 R&R Nr 8, 2008, Allokering av materielle og finansielle aktiva, Amrit Singh og Frank Lange Skattedirektoratet TP rapport for 2011 5

would be to deem the loss enterprise to receive the same type of service charge that an independent enterprise would receive under the arm s length principle. Et søk i ORBIS viser at det er flere hundrede norske industriselskaper som har hatt et underskudd de seneste 5 årene. TP-teamet skal analysere omfanget av underskuddsselskaper nærmere for å styrke utvelgelsen på området. Analysen vil også omfatte utenlandske konsernselskapers faste driftssteder i Norge. 6 Annet vedrørende transfer pricing 6.1 OECD rapport om skatteforvaltningenes administrasjon av TPområdet OECD har publisert rapporten Dealing effectively with the Challenges of Transfer Pricing i 2012. Rapporten beskriver hvordan forskjellige land administrerer TP-området og inneholder følgende hovedtemaer: Selecting the right cases (2) Getting off to a good start (3) Governance arrangements (4) Maintaining progress, tackling delay (5) Reaching a decision point (6) Resources, skills and use of specialists (7) Transfer Pricing and developing countries (8) Rapporten gir et godt overblikk over ufordringene som er knyttet til området og beskriver hvordan utvelgelsen bør foretas. En overordnet risikovurdering av området med fokus på vesentlige transaksjoner er særlig viktig å foreta. De beste TP-kontrollene er fokuserte, spesifikke og basert på en god risikoanalyse. Videre sier rapporten at eksperter allerede i en tidlig fase kan være involvert for å sikre fokus og effektivitet i sakene. I tillegg sies at MAP-prosesser kanskje burde starte på et tidligere tidspunkt. 5 Governance arrangements er behandlet i rapporten og beskriver hvordan forskjellige land sikrer at de riktige problemstillingene blir prioritert samt at sentrale team har overblikk over sakene slik at fremdriften i sakene sikres. Robust og transparent Governance arrangements skal også sikre en konsistent anvendelse av tilnærmingene i sakene. Kapittel 3 viser hvordan hhv. Danmark, Canada og England styrer sin virksomhet, se vedlegg 3. I tillegg til den overordnede styring brukes prosjektstyring av hver enkelt kontroll. Kapittel 7 beskriver utfordringene omkring ressurser, kompetanse og spesialisering, og kommer med følgende konklusjon: 5 The trend towards more real time working of transfer pricing enquiries is delivering earlier certainty for taxpayers and business. It also encourages earlier co-operation between tax administrations in cases that could affect the tax position in more than one country, thereby easing pressures on the Mutual Agreement Procedure. Skattedirektoratet TP rapport for 2011 6

Many tax administrations face a constant challenge in maintaining sufficient expertise in their organisation to tackle the toughest transfer pricing cases. Improving knowledge management and training are essential to meeting this challenge. For some tax administrations that are best done through the use of large mixed teams whose members develop complementary skills and experience. Others maintain a core team of specialists who support colleagues in front units. External specialists also have an important part to play in supporting the transfer pricing work of tax administrations. Rapporten fastslår at det ikke finnes en entydig måte å møte utfordringene på TP-området på men fremhever at det viktigste er å forvalte ressursene på en effektiv og god måte slik det fokuseres på vesentlige områder og transaksjoner med potensiell høy risiko for feilprising. 6.2 Master i Skatt TP Handelshøyskolen BI tilbyr i samarbeid med Skatteetaten en Executive Master of management med spesialisering i skatte- og avgiftsrett. Studiet gjennomføres på deltid slik at det kan kombineres med jobb. Høsten 2011 ble det gjennomført en modul i Internprising med deltakelse av medarbeidere fra TP-nettverket. Medarbeidere fra nettverket (SFS) har stått for en del av undervisningen. Fra 2012 deltar to medarbeidere på en utvidet modul vedrørende TP på en master som tilbys i Danmark. 6.3 Anonymisert sammenligningsgrunnlag Det er ikke entydig hva et anonymisert sammenligningsgrunnlag er og under hvilke omstendigheter skattemyndighetene har adgang til å anvende slikt grunnlag. Det fremgår av OECD Transfer Pricing Guidelines (TPG) 2010 pkt. 3.36: A.4.3.3 Information undisclosed to taxpayers 3.36 Tax administrators may have information available to them from examinations of other taxpayers or from other sources of information that may not be disclosed to the taxpayer. However, it would be unfair to apply a transfer pricing method on the basis of such data unless the tax administration was able, within the limits of its domestic confidentiality requirements, to disclose such data to the taxpayer so that there would be an adequate opportunity for the taxpayer to defend its own position and to safeguard effective judicial control by the courts. Problemstillingen er blant annet behandlet i boken Skatteprosess 1. utg. 2011, Gjems-Onstad og Matre, kapittel 7, Hemmelige sammenligningsgrunnlag (secret comparables) ved internprising, ved Brit Thu Gundersen. 6.3.1 TP-sak om prising av våtgass Tingretten behandlet i februar 2012 en sak om prisfastsettelse av våtgass. Oslo tingrett avsa den 9. mars 2012 dom i saken hvor Staten fikk medhold med dissens (2-1) mht. om det forelå grunnlag for skjønn. I tillegg var skattyters innsynsrett vurdert opp mot etatens taushetsplikt i forbindelse med anvendelsen av et sammenligningsgrunnlag som var basert på opplysninger om andre skattytere. I dommen vises til OECD TPG som ikke gir noe uttrykkelig forbud mot bruk av hemmelige sammenligningsgrunnlag. Retten delte seg også på dette punktet i et flertall og et mindretall. Det var uenighet om hvorvidt retten til Skattedirektoratet TP rapport for 2011 7

kontradiksjon var tilstrekkelig ivaretatt. Flertallet kom til at det ikke forelå en saksbehandlingsfeil. Vedtaket ble ansett for å være gyldig. Emnet har også vært gjenstand for drøftelser på et IFA møte 6 28. september 2011. 6.3.2 Database for prising av tørrgass/lng Skatteetaten har i 2011 startet utviklingen av en analyseløsning som gir bedre oversikt over og grunnlag for analyse av utvinningsselskapenes gassavtaler, til hjelp i arbeidet med å kontrollere at gassen er verdsatt til markedsverdi. Løsningen skal bidra til å sikre at norske skattefundamenter ikke flyttes ut av landet. I 2010 ble det vedtatt en ny bestemmelse i petroleumsskatteloven 6 nr. 6 som gav hjemmel for innberetning av salg av naturgass utvunnet på norsk sokkel, samt ileggelse av gebyr ved manglende innberetning. Plikten vil omfatte opplysninger om avtale- og salgsvilkår for salg av gass som er skattepliktig etter petroleumsskattloven 5. Ny bestemmelse ble vedtatt 25. juni 2010. Selskapene skal uoppfordret gi Oljeskattekontoret opplysninger for hvert kvartal, dvs. 4 ganger i året. I begynnelsen av 2011 gikk det ut en høring vedrørende Forskrift om opplysningsplikt for petroleumsselskapene om realisasjon av naturgass som gir utfyllende regler mht. opplysningsplikten. I tillegg ble utkast til skjema sendt ut. Skjemaene er basert på Excel og er meget detaljerte. Opplysningene skal inngå i en database basert på selskapenes elektroniske innberetninger. ITløsningen blir utviklet av SITS. Databasen påregnes å kunne tas i bruk høsten 2012. I tillegg til oppgaveskjema er selskapene også pliktig til å legge frem avtalene etter pålegg fra myndighetene. 6.4 Avhengig agent fast driftssted i kommisjonærforhold Høyesterett avsa dom i Dell saken i 2011, se pkt. 9.5. Saken har fått internasjonal oppmerksomhet 7+8+9 og vært gjenstand for internasjonale drøftelser. Dommen omhandler vilkårene for å kunne statuere et fast driftssted etter agentbestemmelsen i OECD modellavtalen artikkel 5(5). Det anses viktig å arbeide med slike prinsipielle spørsmål som har betydning for utviklingen av området for internasjonal skatt. Avgjørelsen vil få betydning for kommisjonærstrukturer i land som bygger på samme lovgivning som Norge dvs. såkalte civil law land. 6 International Fiscal Association, lokal avdeling Norge. 7 DLP Piper, Norway: Court of Appeals decision underscores need to review commissionaire arrangements, Michael F. Patton, http://www.dlapiper.com/no/norway/publications/detail.aspx?pub=6021 8 Tiberghien (belgisk advokatfirma), http://www.tiberghien.com/media/tei%20us%20seminar.bernard%20p.pdf 9 Deloitte, http://www.deloitte.com/assets/dcom- Global/Local%20Assets/Documents/Tax/Newsletters/dtt_tax_worldtaxadvisor_110408.pdf Skattedirektoratet TP rapport for 2011 8

7 Oppgave- og dokumentasjonsplikt Oppgave- og dokumentasjonspliktreglene har vært gjeldende siden 2007/2008. En omtale av reglene fremgår av årsrapportene for 2009 og 2010. Videre vises TP-områdets hjemmeside http://www.skatteetaten.no/no/alt-om/transfer- Pricing-internprising/ hvor nærmere informasjon lagt ut, herunder skjema RF-1123, rettledning til skjema (bokmål, nynorsk, engelsk) og SKDs retningslinjer for dokumentasjon mv. 8 Omfanget av kontrollerte transaksjoner I rapportene for 2009 og 2010 er det en oversikt over omfanget av transaksjonene. I tillegg er de kontrollerte transaksjonene analysert i en rapport fra analysenettverket Transfer pricing en deskriptiv analyse, Rapport 4/2011(unntatt offentlighet). Pkt. 3.5 i rapporten viser fordelingen av transaksjoner pr. kontor: Transaksjoner med utenlandske enheter Kun transaksjoner med norske enheter Totalt Region/ligningskontor Antall Andel Antall Andel Antall Andel Skatt Øst 1 998 62 % 2 729 53 % 4 727 57 % Skatt Vest 590 18 % 1 005 20 % 1 595 19 % Skatt Sør 365 11 % 565 11 % 930 11 % Skatt Midt-Norge 203 6 % 606 12 % 809 10 % Skatt Nord 36 1 % 232 5 % 268 3 % Ikke registrert 7 0 % 7 0 % 14 0 % Totalt 3 199 100 % 5 144 100 % 8 343 100 % Tabell 3: Fordelingen av transaksjoner pr. kontor 1 174 av selskapene (totalt) lignes av SFS, disse selskapene er hjemmehørende i alle regioner. De selskaper som lignes av Oljeskattekontoret (OSK) er ikke med i tabellen. 9 Nettverkskontorenes innsats 9.1 Oversikt i tall For TP-saker i særdeleshet tilstrebes en integrert saksbehandling, dvs. at sakene løses i team hvor den juridiske kompetansen er tilstede allerede i ettersynsfasen. Det er derfor mest hensiktsmessig å måle resultatet av innsatsen ved hjelp av fattede vedtak. Opplysninger om varslede endringer av ligningen er tatt med i rapporten for å si mer om årets aktivitet. Status for sakene samt domstolsbehandlingen belyser annen aktivitet på området samt sier noe om kvaliteten av sakene. Tabell 4: Status for vedtak fattet i 2009-2011 2009 2010 2011 Status Etterberegnet Etterberegnet Etterberegnet beløp: beløp: beløp: Endelig vedtak 707 104 024 716 577 930 1 390 804 390 Påklaget / prosess 8 273 346 932 7 829 390 950 15 289 743 537 Totalt 8 980 450 956 8 545 968 880 16 680 280 284 Skattedirektoratet TP rapport for 2011 9

Tabellen viser at betydelige endringsbeløp for alle årene ikke blir påklaget. 9.2 Varsel om endring av ligning En måling av resultatene for nettverkskontorene som kun baserer seg på fattede vedtak det enkelte år, kan gi et feil bilde av aktiviteten fordi TP-saker er kompliserte og omfattende saker som kan strekke seg over flere år. Tabell 5 som gir en oversikt over varslede saker, skal derfor ses som et supplement til opplysninger om fattede vedtak. 2009 2010 2011 Varslet beløp 5 452 387 111 3 147 012 942 6 110 190 687 Tabell 5: Varsel om endring av ligning Tabellen inneholder kun saker som er varslet i pågjeldende år og hvor det ikke var fattet vedtak i løpet av samme år. 9.3 Behandlede klagesaker Det har vært behandlet hhv. 18, 14 og 22 klagesaker i TP-miljøene for 2009 til 2011. Behandlingen av klagesaker er resursskrevene og vil innvirke på den samlede kontrollaktiviteten på området. 9.4 Dokumentasjonspliktskontroller I 2011 har det som i tidligere år vært gjennomført dokumentasjonskontroller. Dokumentasjonskontroller gjennomføres for å få et inntrykk av kvaliteten på dokumentasjon av kontrollerte transaksjoner. Videre anvendes dokumentasjonskontroller i forbindelse med utvelgelse. Generelt viser kontrollene at dokumentasjonen har varierende kvalitet. Dokumentasjonen har i mange tilfeller ikke tilfredsstillende beskrivelser av funksjoner og fordeling av risiko. 9.5 Dommer Av oversikten fremgår at skatteetaten har fått medhold i Høyesterett i 1 sak og tapt 1 sak. Tapet i Høyesterett i Dell-saken er av prinsipiell betydning mht. å statuere et avhengig agent fast driftssted for en kommisjonær basert på skatteavtale, jf. OECD Modellavtale artikkel 5 (5). I Allseas-saken som gjaldt et prinsipielt spørsmål om allokering av inntekt til et midlertidig fast driftssted fikk staten medhold. Skattedirektoratet TP rapport for 2011 10

Tabellarisk oversikt over dommene avsagt i 2011 Nr. Rettsinstans Saker Utvalget Kontor Beløpsmessig endring etter dom 1 HR Dell Products NUF 2 HR Allseas M.C. SA 2010 s 107 2011 s 807 2012 s 1 2010 s 1557 2011 s 1111 Opprinnelig vedtak Endelig Dom Skatt øst 0 58 800 000 X SFU 39 000 000 39 000 000 X 3 TR Accenture 2011 s 1140 Skatt øst 67 800 000 67 800 000 4 TR VingCard AS 2010 s 1690 SFS 76 330 000 76 330 000 *TR=tingretten, LR=lagmannsretten og HR=Høyesterett Tabell 6: Dommer i 2011 Nedenfor følger en beskrivelse av dommer på området som er avsagt i 2011. Dommene står i kronologisk rekkefølge med oppdatert informasjon fra utviklingen i de pågående prosessene i 2011. (1) Høyesterett 2. desember 2011 Dell AS (Utv 2010 s 107 / 2011 s 807 / Utv 2012 s 1) Staten fikk medhold i tingrett og lagmannsrett. Saken ble anket til Høyesterett av skattyter. Anken ble tillatt fremmet for så vidt gjelder anken knyttet til spørsmålet om det foreligger fast driftssted og den generelle tolkingen av artikkel 7 i skatteavtalen. For øvrig ble anken nektet fremmet. HR-2011-01127-U, (sak nr. 2011/755). Saken omfatter spørsmålet om det foreligger et fast driftsted dvs. agent fast driftssted for en kommisjonær etter Skatteavtalen mellom Irland og Norge artikkel 5 (5) for inntektsårene 2003 2006. I tillegg er det spørsmål om det derved er grunnlag for å allokere en andel av prinsipalens overskudd til Norge i henhold til skatteavtalens artikkel 7. Ved inntektsallokeringen ble det akseptert å legge til grunn en indirekte metode pga at det ikke var ført særskilt regnskap for den norske delen av virksomheten. Skatteavtalens formulering fullmakt til å slutte kontrakter på vegne av foretaket ble ansett fra statens side å kun innebære et krav om at kontrakten i realiteten binder prinsipalen, ikke at kommisjonæren formelt må binde kommittenten (en funksjonell fortolkning av skatteavtalen). Det norske selskapet ble ansett å være både økonomisk og rettslig avhengig av prinsipalen og kunne derved ikke anses som en uavhengig mellommann. HR kom enstemmig til at vilkåret i skatteavtalens artikkel 5 (5) bare var oppfylt hvis det oppstod en direkte rettslig forpliktelse for hovedmannen. I den foreliggende kommisjonærstruktur ble ikke Dell Products rettslig bundet av avtalene som Dell AS inngikk med kundene. HR konklusjon ble at Dell Products derved ikke hadde fast driftssted i Norge etter skatteavtalen. (2) Høyesterett 27. juni 2011 - Allseas Marine Contractors SA (Utv 2010 s 1557 / 2011 s 1111 ) Saken vedrører spørsmålet om hvorvidt en andel av det sveitsiske selskapet Allseas Marine Contractors S.A. (AMC) bruttoinntekter fra oppdrag på norsk kontinentalsokkel skulle tilordnes hovedkontoret i Sveits, og derved holdes utenfor norsk beskatning etter petroleumsskatteloven 1, jf. 2, jf. skatteloven 2-3 første ledd bokstav b. Saken omfatter inntektsårene 1999 2000. Skattedirektoratet TP rapport for 2011 11

Inntekten som var tilordnet det faste driftssted var fastsatt med utgangspunkt i bruttoinntekt i henhold de inngåtte kontrakter og med fradrag for kostnader som kunne henføres til denne virksomheten. Selskapet fikk ikke medhold i at det skulle vært benyttet en allokeringsmetode (kostplussmetode) som tok utgangspunkt i at hovedkontoret kjøpte tjenester av det faste driftssted. Skatteavtalen med Sveits omfatter ikke sokkelen og HR baserte sin vurdering på intern retten slik at bruttoinntektene i sin helhet var skattepliktige til Norge etter petroleumsskatteloven, jf petrsktl 2. Ifølge HR ville 365-dagers regelen (faste utgifter på sokkel beregnes ved å multiplisere utgiftene med antall operasjonsdager delt på 365 dager) bli betydelig nøytralisert dersom bruttoinntektene som skal beskattes etter internretten skulle begrenses til de som kan knyttes til selve den fysiske virksomheten på sokkel. Armlengdeprinsippet fikk ikke betydning for beskatningen. Også i en rekke tidligere saker har Høyesterett lagt til grunn at hele bruttoinntekten var underlagt beskatning iht. petroleumsskatteloven, jf. Rt. 1994 s 132 (Uncle John), Rt. 1995 s 455 (Safe Regalia), Rt. 1998 s 794 (BJ Services), Rt. 2001 s 512 (Safe Service) og Rt. 2002 s 718 (Heerema). Det var etter HR oppfatning ikke grunnlag for å fravike den rettsoppfatning som var fastlagt gjennom ovennevnte høyesterettspraksis. (3) Oslo Tingrett 9. september 2011 Accenture International SARL (Utv 2011 s 440) Staten fikk medhold i tingrett og dommen er anket. Saken gjelder spørsmål om fradragsrett for royalty betalt til Accenture Global Services GmbH i Sveits for bruk av immaterielle eiendeler for inntektsårene 2006 og 2007. Skattekontoret la i vedtaket til grunn at fradragsført royalty skulle tilbakeføres med hhv. MNOK 44,9 for 2006 og MNOK 22,9 for 2007. Samlet royalty betalt til Sveits var MNOK 72,2 for 2006 og MNOK 102,1 for 2007. Saken omfattet også et spørsmål om å nekte fradrag for 39 MNOK knyttet til en kostnadsfordelingsavtale, men forholdet ble frafalt under ankebehandling idet det ikke forelå tilstrekkelig grunnlag til å fastholde vedtaket på dette punkt. Vurderingen ble tatt i samarbeid med SKD. Selskapet baserte betalingen på en residual profit split metode. Tilnærmingen gav en grunnavkastning til norsk selskap (4,45 % av omsetningen) og det sveitsiske selskap en meravkastning i form av en royalty (7 %) som kun er aktuell hvis overskuddet overstiger grunnavkastningen. Begge satsene var fastsatt ved respektive benchmarkinganalyser. Dersom selskapets overskudd overstiger grunnavkastningen og maksimal royalty, skal det overskytende beløp fordeles til det norske selskap. Tvisten gjelder både anvendelse av metode og fordelingen av residualen. Staten anførsel var at meravkastningen (utover 4,45 %) oppstår som en kombinasjon av verdifulle immaterielle eiendeler eid av Sveits, og anvendelsen av disse i det norske selskapet, bør det norske selskapet bli godtgjort for de faktisk utførte ikke rutinefunksjoner i form av Skattedirektoratet TP rapport for 2011 12

en andel av den meravkastningen som konsernet generer gjennom virksomheten i Norge. Staten fikk medhold og nedjusteringen av den betalte royaltysatsen ble opprettholdt. (4) Oslo Tingrett 29. november 2010 VingCard Elsafe AS (Utv 2010 s 1690) Staten fikk medhold i tingrett og dommen er anket. Pga lang ventetid i retten er saken berammet våren 2012. Saken reiser prinsipielle spørsmål om anvendelse av TNMM-metoden (Transactional Net Margin Method) i forbindelse med prising. VingCard/Elsafe har inngått en distribusjonsavtale med AAH Inc. Avtalen regulerer hovedprinsippene for internprisfastsettelsen slik at AAH Inc er garantert en årlig nettomargin mellom 1 % og 5 %. Intervallet ble senere endret til 1,1 % - 2,9 % i tråd med konklusjonene i internprisstudien. Det er denne internprismekanismen som er omtvistet i saken. Retten mener at internprisstudiens anvendelse av TNMM er for generell og beheftet med for mange svakheter til å kunne danne grunnlag for en årlig fastsettelse av armlengdespris og mener at bruk av metoden uansett skulle vært fulgt opp av en analyse av og korreksjoner for utenforliggende kostnader. Så lenge AAH Inc har et åpenbart egenansvar for konsekvensene av dårlig ledelse med manglende utgiftskontroll, og dessuten forretningsmessig risiko på egne forretningsområder, mener retten at internprisene ikke kan fastsettes som en løpende garanti for en årlig positiv nettomargin i AAH Inc. Retten viser til OECDs retningslinjer pkt. 3.2 hvor det står følgende: It is unusual to find enterprises entering into transactions in which profit is a condition "made or imposed" in the transactions. In fact, enterprises rarely if ever use a transactional profit method to establish their prices. Nonetheless, profit arising from a controlled transaction can be a relevant indicator of whether the transaction was affected by conditions that differ from those that would have been made by independent enterprises in otherwise comparable circumstances. Retten anser at prisreduksjonene i 2004 og 2005 ikke var armlengdes. De dårlige resultatene for VingCard og Elsafe etter prisreduksjonene, underbygger også dette. Konsekvensen ble at de norske selskapene led produksjonstap i 2004, mens de i 2005 produserte med ubetydelige marginer. Prisreduksjonene og kostnadsdekningen overfor det utenlandske distributørselskap var etter rettens oppfatning ikke i overensstemmelse armlengdeprinsippet. Det forelå en inntektsreduksjon som skyldtes interessefellesskap og skattemyndighetene var berettiget til å anvende skjønn. Det utøvde skjønnet var lovlig. 9.6 MAP / MAP APA Kompetente myndigheter har gjennomført MAP-forhandlinger (Mutual Agreement Procedure). Det er i 2011 inngått avtaler i 8 saker. Det skal gjennomføres noen pilotsaker som vil vedrøre framtidig prising såkalte APA (Advanced Pricing Agreement) basert på skatteavtalenes MAP bestemmelse såkalte MAP APA. Flere saker er under forberedelse for forhandling i 2012. 9.7 Nordiske simultanrevisjoner Ved utgangen av 2011 var det 5 igangværende kontroller. Skattedirektoratet TP rapport for 2011 13

10 TP-teamets oppgaver TP-teamet har det overordnede ansvaret for styring og koordinasjon av TP-arbeidet i Norge. 10.1 Oversikt teamets oppgaver TP-teamets arbeidsoppgaver er sammensatte, blant annet: Analyseoppgaver Utviklingsoppgaver o Oppgave- og dokumentasjonsplikt Styringsoppgaver Fagdialog Driftsoppgaver o MAP-saker. Det gjennomføres saksbehandling i disse sakene. Det skrives såkalte position papers dvs. et notat som beskriver den norske skatteadministrasjonens standpunkt i saken. o Oppdateringer og endringer i skjema mv RF-1123 og RF-1124 Administrasjonsoppgaver o Administrasjon av tilganger til databaser, software mv. o Vurdere behov for ulike databaser og software o Sentralt innkjøp Fagkonsulent oppgaver o Rådgivning overfor nettverkskontor o Ansvar for avsnitt i lignings-abc o Rettssaker - ankespørsmål Markedsføringsoppgaver o Årsrapport o Hjemmeside Kompetanseheving o Bidra til workshops nordisk/lokalt o Kompetansesamling sentralt 10.2 SKDs dokumentasjonsveiledning for verdsettelse av kontrollerte transaksjoner TP-teamet har igangsatt mange prosjekter og oppgaver i 2010/11 som har blant annet har medvirket til forsinket ferdigstillelse av SKDs dokumentasjonsveiledning for verdsettelse av kontrollerte transaksjoner. Utsettelsen har også sammenheng med revisjon av OECD TPG kapittel 6 om immaterielle verdier, som trolig vil bli sendt ut på høring i slutten av 2012. Skattedirektoratet TP rapport for 2011 14

One Source skriver at mange land fokuserer på transfer pricing Arthur Kristoffersen, Finansdepartementet, Caroline Silberztein, tidligere leder av Transfer Pricing enhet i OECD og Hanne Flood TP-teamet på Skattedirektoratet på kompetansesamling november 2011. Skattedirektoratet TP rapport for 2011 15

Finansavisen 15. oktober 2011, Advokat og partner Joachim Bjerke, BAHR Skattedirektoratet TP rapport for 2011 16