Norges energidager 2016 Selskapsmessig og funksjonelt skille prosesser og utfordringer ved tilpasning til kravene Partner Advokat Alf Øystein Skudal
Kort om selskapsmessig og funksjonelt skille ( 4-6 og 4-7) Selskapsmessig skille: Nettvirksomhet skal være organisert som en egen selvstendig juridisk enhet, adskilt fra annen virksomhet Nettforetak skal ikke ha direkte eller indirekte kontroll over foretak som driver annen virksomhet Foretak som driver produksjon eller omsetning av elektrisk energi eller konsesjonspliktig fjernvarmevirksomhet, skal ikke ha direkte eller indirekte kontroll over nettforetak Nettforetaket kan samarbeide om felles driftssentral med foretak som driver produksjon av elektrisk energi eller fjernvarmevirksomhet, så lenge nettforetaket har styring og ansvar for driftssentralens nettfunksjoner Departementet kan gi forskrift om nettforetaks adgang til å selge eller leie ut egen kapasitet, herunder driftskontrollfunksjoner, overskuddskapasitet og i beredskapssituasjoner» Dispensasjonsadgang 2
Kort om selskapsmessig og funksjonelt skille ( 4-6 og 4-7) Selskapsmessig skille: Begrensninger mht. hvem som kan eie nettselskap, og hva nettselskap kan eie Siktemål/veiledning: Dersom selskapsmessige konstruksjoner på noen måte fremmer eller legger til rette for kryssubsidiering mellom nettselskapet (monopolvirksomheten) og annen (konkurranseutsatt) virksomhet SKAL den selskapsmessige konstruksjonen IKKE gjennomføres/foretas 3
Kort om selskapsmessig og funksjonelt skille ( 4-6 og 4-7) Funksjonelt skille: Personer i ledelsen i nettforetak kan ikke delta i ledelsen i foretak som driver annen virksomhet innenfor det integrerte foretaket Morselskap eller kontrollerende eier i det integrerte foretaket skal ikke gi instrukser til nettforetak om den daglige driften eller om avgjørelser vedrørende utbygging eller oppgradering av nettet Dette er ikke til hinder for overordnet styring med nettforetakets økonomiske rammer Dispensasjonsadgang 4
Kort om selskapsmessig og funksjonelt skille ( 4-6 og 4-7) Funksjonelt skille begrensninger mht. hvilke personer som kan delta i ledelsen av nettselskapet (posisjons- og instrukssensur): Siktemål/veiledning: Dersom representasjonen av personer i nettselskapets ledelse (posisjonssensur) eller instrukser fra kontrollerende eier (instrukssensur) på noen måte KAN svekke og undergrave nettselskapets nøytralitet SKAL IKKE representasjonen/instruksen gjennomføres/foretas 5
Mulige tilpasninger til kravene Energiselskapet selges Felles nettselskap uten kontrollerende eier Nettvirksomheten selges Konsernetablering 6
Strategi- og beslutningsprosesser Hvilke virksomhetsområder skal videreføres? Hvem skal ha hvilke posisjoner? Når skal prosessene igangsettes? Prosjektorganisering fasilitering 7
Noen sentrale utfordringer ved omorganiseringer og transaksjoner Skatt Kommunikasjon Eierstyring og selskapsledelse Finansiering (egenkapital, lånebehov) Merverdiavgift Kontraktsposisjoner (forkjøpsrettigheter, samtykkekrav, oppsigelsesadgang mv.) Interne tjenesteavtaler innkjøpsrutiner Konsesjoner Særlige utfordringer for samvirkelag 8
«Annen virksomhet» overskuddskapasitet Begrepet «annen virksomhet» betydning både for selskapsmessig og funksjonelt skille Selskapsmessig skille: nettselskapet kan ikke drive «annen virksomhet» Morselskapet eier administrasjonsbygget Energiselskapet Funksjonelt skille: hvis morselskapet driver «annen virksomhet» kan ikke ledelsen i morselskapet delta i ledelsen av nettselskapet Morselskapet kan yte «administrative fellestjenester» Grensetilfeller: Nettselskapet og andre konsernselskap deler bruken av aktiva, for eksempel OPGW (fiber, optisk leder i jordlinje 22 kv luftlinjer), biler, fast eiendom mv. Hva er «overskuddskapasitet» i nettselskapet? Ledig fiberkapasitet Utleie av midlertidig overflødig kapasitet Nett AS Kraftproduksjon AS Matbutikk Leier ut til datterselskaper og andre 9
Funksjonelt skille (posisjons- og instrukssensur) Hvem kan inneha hvilke posisjoner? Går posisjonssensuren på personer eller organer skal styret og konsernledelsen ses på som én enhet? Kan styrelederen i «Morselskap AS» delta i ledelsen av «Nett AS» og et styremedlem i «Kraftproduksjon AS»? Kan konsernsjefen være styreleder i «Nett AS» og viseadministrerende direktør (NK) være styreleder i «Kraftproduksjon AS» Energi- og miljøkomiteen Innst. 207 L (2015-2016) side 6: «F l e r t a l l e t viser til at departementet kan gi nærmere forskrifter om funksjonelt skille mellom nettvirksomhet og annen virksomhet, men legger til grunn at prinsippene skal være de samme som gjelder for selskaper med over 100 000 kunder som i dag er underlagt krav om funksjonelt skille.» Konkrete vurderinger kan representasjonen svekke eller undergrave nettselskapets nøytralitet, jf. siktemål/veiledning (se side 3 og 5)? 10
Takk for oppmerksomheten! Alf Øystein Skudal Partner Advokat +47 450 23 927 aos@steenstrup.no 11