NOTAT REORGANISERING AV NETTVIRKSOMHET 1 BEHOVET FOR NY STRUKTUR Dersom Reiten-utvalgets innstilling følges og det blir økt press på sammenslåing av ulike regionale nett eller det stilles krav om at nettvirksomheten skal organiseres i særskilte selskap, vil mange selskap måtte reorganiseres slik at nettvirksomheten skilles fra øvrig virksomhet. Følgende tre hovedmodeller vil trolig bli særlig aktuelle. 1.1 Konsernmodellen virksomheten kan sammen med øvrig virksomhet overføres til et datterselskap i et konsern. Den vanligste måten å organisere kraftkonsern på kan illustreres slik: Holding Produksjon Omsetning G 27928.1
Side 2 av 6 1.2 Parallellmodell virksomheten kan utskilles til et nytt selskap eid av de samme eierne som tidligere og i samme eierforhold forhold som tidligere. Dette kan illustreres slik: Eiere Vederlagsaksjer Produksjon Omsetning Fisjon 1.3 Salgsmodell virksomheten overføres til et annet selskap, typisk til et annet nettselskap i regionen, mot eierandeler og/eller kontantvederlag. Overføring med oppgjør i eierandel/kontantvederlag kan illustreres slik: Eier A Nye eierandeler x % + evt. kontant- vederlag Eier B x % Produksjon Omsetning Fisjon Regionalt nettselskap 2 FORHOLD SOM MÅ VURDERES FØR OMORGANISERINGEN Ved reorganiseringer er det viktig å kartlegge hvilke offentligrettslige forhold som må hensyntas. Dette vil typisk være: i. Ervervskonsesjoner og unntak for konsesjonsplikt etter industrikonsesjonsloven ii. Andre konsesjoner, herunder konsesjoner etter energiloven iii. Skattemessige forhold
Side 3 av 6 iv. Merverdiavgift v. Dokumentavgift Videre er det viktig å klargjøre om reorganiseringen utløser privatrettslige rettigheter eller forpliktelser. Dette kan typisk være: i. Om kontraktuelle rettigheter eller forpliktelser kan overføres eller om samtykke må innhentes fra kontraktsmotparten. Kan for eksempel utleier av vannfall kreve vilkårene reforhandlet ii. Utløses forkjøpsrett knyttet til eiendeler, typisk aksjer For å kunne vurdere hvilke offentligrettslige og privatrettslige forhold som må hensyntas, er det viktig med en systematisk kartlegging av hvilke eiendeler, rettigheter og forpliktelser som skal overføres. 3 NÆRMERE OM DE ULIKE MODELLENE - SKATT 3.1 Hovedregel - gevinstbeskatning Hovedregelen er at enhver gevinst ved overføring av nettvirksomheten, utløser skatteplikt for selger. Gevinsten er i utgangspunktet differansen mellom salgsvederlaget for nettvirksomheten og hva selger tidligere har betalt justert for avskrivninger m.v. Selges nettet til et datterselskap, er det et vilkår at prisen svarer til hva en uavhengig kjøper ville betalt for nettet. I det følgende behandler vi ikke de særlige reglene om skattfritak ved overføring av kraftverk. 3.2 Unntak fra skatteplikt: Det er en rekke regler som gjør unntak fra skatteplikt. I det følgende redegjør vi for hovedtrekkene uten å redegjøre for de ulike vilkårene som må oppfylles for å oppnå skattefrihet. Dersom ingen av unntakene kommer til anvendelse, kan Finansdepartementet etter søknad lempe på skatteplikten når næringspolitiske hensyn tilsier det. 3.2.1 et eies av et aksjeselskap Konsernmodell Eies nettvirksomheten av et aksjeselskap kan nettet overføres til et datterselskap uten beskatning ved en kombinasjon av skattefrie fisjoner og fusjoner. Teknisk kan dette gjøres på to ulike måte; enten ved at det lages et skyggekonsern eller ved en drop down transaksjon. Virksomheten kan også overføres etter reglene om konserninterne overføringer. Etter vår oppfatning er disse reglene mindre gunstige og vi behandler de derfor ikke. Parallellmodell Ved en fisjon kan nettet overføres til et nytt aksjeselskap med parallell eierstruktur uten at dette utløser beskatning.
Side 4 av 6 Salgsmodellen et kan overføres ved fisjon/fusjon til et annet nettselskap (typisk et regionalt nettselskap) uten beskatning forutsatt at det gis oppgjør i aksjer. Det aksepteres likevel at inntil 20% av vederlaget for nettvirksomheten gis i penger. Gis det oppgjør i penger utover dette, vil overføringen av nettvirksomheten utløse beskatning. 3.2.2 et eies av et ansvarlige selskap, kommandittselskap m.v Eies og drives nettet av flere, foreligger det et ansvarlig selskap. I slike tilfeller bør det vurderes om virksomheten skal overføres til et aksjeselskap. Dette kan på nærmere bestemte vilkår, gjøres uten beskatning. Reglene om skattefrihet ved fisjon og fusjon gjelder for øvrig også for ansvarlige selskap, kommandittselskap m.v. 3.2.3 et eies av en kommune En eierkommune vil være skattepliktig for gevinst som oppstår ved overføring av kraftnettet. Kommunen vil kunne overføre nettvirksomheten til et aksjeselskap eid av kommunen uten beskatning etter regler om skattefrie omdannelser. Aksjeselskapet kan deretter eventuelt innfusjoneres i et nytt regionalt nettselskap. 3.2.4 et eies av et interkommunalt selskap Eies nettet av flere kommuner via et interkommunalt selskap, vil gevinst ved salg av nettvirksomheten bli beskattet ettersom interkommunale selskapet har alminnelig skatteplikt. Etter ordlyden i skatteloven, kan ikke et interkommunalt selskap overføre nettvirksomheten skattefritt etter reglene om skattefri fisjon og fusjon. Selv om Finansdepartementet praktiserer skattelempningsbestemmelsen svært restriktivt, vil vi ikke utelukke at et interkommunalt selskap kan gis skattelempning for gevinstbeskatning som følge av overføring av nettvirksomheten. 3.2.5 et eies av et samvirkeforetak Eies nettet av et samvirkeforetak, vil gevinst ved salg av nettvirksomheten bli beskattet ettersom samvirkeforetak har alminnelig skatteplikt. Reglene om skattefri fisjon og fusjon kommer tilsvarende til anvendelse på samvirkeforetak. 4 ENKELTE ANDRE FORHOLD 4.1 Dokumentavgift Utgangspunktet er at det skal betales 2,5% dokumentavgift ved overskjøting av fast eiendom beregnet på grunnlag av omsetningsverdien. Et særlig spørsmål er hvordan dokumentavgiftsgrunnlaget skal fastsettes. Dette går vi ikke nærmere inn på. Overføres eiendommen fra et aksjeselskap og dette skjer etter aksjelovens regler om fisjon eller fusjon, utløser ikke overføringen dokumentavgift. Dokumentavgift utløses heller ikke dersom overføringen skjer etter andre selskapsrettslige regelsett som bygger på kontinuitetsbetraktninger,
Side 5 av 6 for eksempel fisjon/fusjon av samvirkeforetak etter samvirkelova. I forbindelse med fremleggelse av statsbudsjettet for 2014 signaliserte Finansdepartementet at de ville se nærmere på utvidelse av dokumentavgiftsfritaket til også å omfatte hjemmelsoverføringen ved andre omorganiseringer. Departementet tar sikte på å komme tilbake til dette i budsjettet for 2015. 4.2 Merverdiavgift Overføringen av nettvirksomheten utløser ikke plikt til å beregne merverdiavgift. Det er imidlertid viktig at det inngås såkalte justeringsavtaler for å unngå at tidligere fradragsført merverdiavgift må tilbakeføres. Videre kan det oppstå særspørsmål for påløpt, men ikke fradragsført merverdiavgift. 4.3 Konsesjoner Det må søkes om nødvendige konsesjoner ved overføring av nettet. Overføres også produksjonsvirksomhet, bør det normalt søkes om konsesjonsunntak. 4.4 Privatrettslige forhold Før reorganiseringen foretas må det klargjøres hvilke privatrettslige kontrakter som skal overføres og om overføringen har konsekvenser for det gjenværende selskapet. Typiske privatrettslige forhold vil være arbeidskontrakter samt pensjonsforhold, forsikringer, lån, selskapsavtaler, aksjonæravtaler, forkjøpsrettsbestemmelser samt leveringsavtaler og salgsavtaler. 5 VEIEN VIDERE Eierne og administrasjonen vil nå som utredningen til Reiten-utvalget foreligger, måtte vurdere behovet for strukturelle endringer. Etter vår erfaring, krever slike prosesser modning og de ulike alternativene må vurderes. Det er viktig at nettselskapene starter prosessen i tide slik at de nødvendige forberedelsene gjennomføres, herunder samtaler med eiere og ansatte samt kartleggingen av eiendeler og rettigheter. Dersom det er ønskelig å ha med oss som diskusjonspartnere, står vi selvsagt til tjeneste. * * * * Oslo, 9. mai 2014 Advokatfirmaet Hjort DA Morten Fjermeros advokat Sigve Braaten advokat
Side 6 av 6