SAK 1: VIDEREFØRING AV LBA ETTER OPPHØR AV VIRKSOMHETSFORMEN BEGRENSET ANSVAR (BA)

Transkript

1 FOR EKSTRAORDINÆR GENERALFORSAMLING I LBA SOM BEHANDLER INNFRIELSEN AV LOVEN OM SAMVIRKEFORETAK OG VIDERE ORGANISERING OPPSUMMERING OG STYRETS KONKLUSJON Styret anbefaler at LBA følger loven om samvirkeforetak gjennom at nye vedtekter registreres basert på samvirkeforetaksformen (SA) alternativ 1 i sak 1. En vurdering om eventuell fusjon mellom LBA og LBF utredes senere om andelshaverne ønsker dette. Dette er helt uavhengig av innfrielsen av loven om samvirkeforetak og bør derfor behandles separat. SAK 1: VIDEREFØRING AV LBA ETTER OPPHØR AV VIRKSOMHETSFORMEN BEGRENSET ANSVAR (BA) STYRET FREMMER FØLGENDE FORSLAG TIL VEDTAK LBAs generalforsamling av vedtar at loven om samvirkeforetak skal innfris gjennom opphør av BA formen gjennom at: (ett av følgende tre alternativ, en kombinasjon av disse, eller ytterligere alternativ som fremkommet i generalforsamlingen vedtas) 1. LBA omgjøres til SA 1 2. LBA omgjøres til forening 3. LBA omgjøres til aksjeselskap 1 Fra Brønnøysundregistrene: Har dere registrert foretaket som et selskap med begrenset ansvar, men ikke ønsker å opprettholde dette etter lovendringen, kan det være et alternativ å slette foretaket og stifte og registrere en ny enhet med en annen organisasjonsform.

2 BAKGRUNN LBA ble etter pålegg fra Asker kommune registrert som et andelslag (A/L) i (org. nr ) for å ivareta andelshavernes eierinteresser i en ikke-kommersiell virksomhet. Mye av logikken og rammene for denne virksomhetsformen ble hentet fra vedtekter i borettslag, noe også våre vedtekter og daglig forvaltning av eierskapet til bryggene til dags dato er preget av gikk virksomhetsformen A/L i LBA over til begrenset ansvar (BA) da myndighetene ønsket å samle ulike virksomheter med begrenset ansvar under samme virksomhetsform. Gjennom loven om samvirkeforetak har nå myndighetene besluttet at samvirkeforetak (benevnt SA) blir lovhjemlet, og det er tilrettelagt for en overgang fra BA til SA. Dette ble varslet i LBAs generalforsamling etter at LBA hadde mottatt et skriftlig pålegg om opphør av BA formen innen fra Brønnøysundregistrene. Hovedmålet generelt for samvirkeforetak er å dekke medlemmenes/ andelshavernes behov for forsyning av en vare eller tjeneste, og ikke å oppnå kapitalavkastning. Det beskrives derfor at samvirkeforetak arbeider med kapital, ikke for kapital. Eksempler fra ulike domstolsavgjørelser viser at samvirkeformen er (eller har vært) benyttet for drift og utleie av hytter som er eiet i fellesskap av medlemmer i en jaktforening, ved drift av en eiendom med en bensinstasjon hvor denne er eiet i fellesskap av medlemmene i en transportforening, eller drift av en felleseid brygge og drift av en teaterbygning. En registrering av LBA som SA synes derfor å gi lovhjemlede rammer for en videreføring av vårt opprinnelige formål og driftsform som det er opparbeidet betydelig erfaring med. Om ikke LBA skal bli tvangsoppløst må LBA endre sin nåværende BA registrering til å bli et SA eller en annen virksomhetsform innen fristen Det er gjort en vurdering av ulike alternative virksomhetsformer, og styret i LBA ser følgende tre hovedalternativer til å innfri kravet om opphør av BA: 1. LBA omgjøres til SA 2. LBA omgjøres til forening 3. LBA omgjøres til aksjeselskap

3 VURDERINGER Illustrasjonen ovenfor viser hva LBA styret oppfatter som en rangering: Alternativ 1 som det med gunstige fordi det har flest fordeler og færrest ulemper. Derfor er det også kun utarbeidet et forslag til vedtekter som dekker denne virksomhetsformen. Vi har fulgt rådet som vår revisors advokat (Henrik Tore Dahl) har gitt når det gjelder å følge loven om samvirkeforetak, og det pålegget 2 vi har fått. Han har utarbeidet en oppdatering og små justeringer av våre eksisterende vedtekter (vedlagt) som er tilpasset loven i en SA form, der han har konkludert at: vedtektene kan forsøkes registrert. Gjennom innsendelse til Brønnøysund vil vi få en konkret prøvelse av vedtektene opp mot samvirkeloven av registreringsmyndigheten. Dette betyr at vi vil kunne få eventuelle formelle innsigelser på våre vedtekter slik at vi rekker vurdere en ytterligere tilpasning av disse innen fristen Advokat Henrik Tore Dahl har videre konkludert at registreringen av LBA som SA ikke vil hindre andre virksomhetsformer eller evt. fusjon mellom LBA og LBF senere: Mitt råd er at dere først imøtekommer kravet fra Brønnøysund ved å endre fra BA til SA. Fra dette har dere så tid til å vurdere om dere skal gå for fusjon eller øvrige selskapsformer. Videre har vår revisor (Nitter) tidligere redegjort at skatteplikt for en virksomhet er basert på en vurdering av type virksomhet/aktivitet og omfang. Overgangen fra BA til SA endrer ikke på vurderingen av virksomhetens skattespørsmål. Eksempelvis kan et AS være skattefri og en forening kan være skattepliktig, avhengig av virksomhetens formål, art, omfang og vedtekter. Skatteplikt for den enkelte andelshaver endres heller ikke ved overgang fra BA til SA. Dette gjelder både skatt på gevinst ved salg og grunnlag for skattemessig formue. En andelshaver innfrir sin opplysningsplikt hvis egen andel er oppgitt i selvangivelsen, og at man eventuelt samtidig opplyser at denne verdien ikke skal inngå i grunnlaget for skattemessig formue. LBA har ikke en innrapporteringsplikt til skattemyndighetene for andeler hos personlige skatteytere, og dette kreves heller ikke ved overgang til SA. Som en tilleggsopplysning anføres det at i flere kommuner er det innført eiendomsskatt. Etter en nylig avklaring i Høyesterett regnes flytebrygger som fast eiendom, og eiendomsskatt som vil komme på brygger er uavhengig av virksomhetsformen som bryggene er knyttet til. I alternativ 1 og 3 vil LBA fortsette som en registrert virksomhet som tidligere der andelshaverne er eiere av virksomhetens verdier og har rådighet over selskapsmidlene (båtplasser etc). Ved alternativ 2 vil eierne overføre sin eierandel til en forening i bytte mot en regulert rettighet til å disponere verdiene. I det følgende gis en overordnet redegjørelse for styrets vurdering av fordeler og ulemper med ulike virksomhetsformer: 2 Fra Brønnøysundregistrene: Deres foretak er i dag registrert som et selskap med begrenset ansvar (BA). Alle selskap med begrenset ansvar (BA) må endre organisasjonsform til samvirkeforetak (SA) og innrettet seg etter reglene i den nye samvirkeloven før Dere må derfor foreta nødvendige endringer i enhetens vedtekter, registrerte opplysninger, og foretaksnavn. Vedtektene må tilpasses samvirkeloven fullt ut, og navnet på foretaket må endres slik at organisasjonsbetegnelsen blir SA i stedet for BA.

4 1. LBA omgjøres til SA a. Fordeler: Videreføring av eksisterende opparbeidede rutiner og forvaltningsmodell for båtplassene og eierskapet av disse. Dagens praksis i LBA vil gjennom loven om samvirkeforetak bli lovhjemlet. Overgangen fra BA til SA er tilrettelagt på en enkel måte i loven, og samvirkeformen er etablert for å dekke vår type kooperative virksomhet. b. Ulemper: Loven om samvirkeforetak kan stille krav til vedtekter som kan være uhensiktsmessige for LBA (styret er pt. ikke kjent med slike begrensninger, men det vil evt. komme frem ved en SA registrering) 2. LBA omgjøres til forening a. Fordeler: Full frihet til å definere vedtekter, da virksomhetsformen ikke er ikke lovregulert i Norge, men kun underlagt vedtektene og ulovfestet foreningsrett b. Ulemper: Andelshaverne må overdra sitt eierskap (eiendom, brygger etc) til foreningen, fordi foreninger kjennetegnes ved at deltakerne ikke kan disponere over sammenslutningens formue. Foreninger er selveiende (medlemsstyrt, ikke eierstyrt). Foreninger har ingen lovbestemmelse som slår fast foreningsfriheten, og har kun et vern som følger av alminnelige legalitetsprinsipp. I pågående tvister om rettigheter og hjemler i en foreningsform fremkommer det tydelig at det stilles ekstra strenge krav til fullstendige vedtekter fordi rettigheter og forpliktelser til verdiene kun blir regulert gjennom vedtektene. Det er ingen lovhjemmel som dekker forholdet til interessentene. Overgang til en foreningsform vil kreve en ny forvaltningsmodell av verdiene og eierskapet til verdiene i LBA i forhold til dagens praksis, og vil være arbeidskrevende. 3. LBA omgjøres til aksjeselskap a. Fordeler: Videreføring av eksisterende opparbeidede rutiner og forvaltningsmodell for båtplassene på samme måte som ved alternativ 1. Dagens praksis vil bli lovhjemlet og vedtektene kan forenkles. b. Ulemper: Det bør etableres privatrettslige aksjonæravtaler basert på dagens rettigheter og forpliktelser i vedtektene, noe som vil kreve en del arbeid. Aksjonæravtaler vil regulerer spesielle privatrettslige forhold. Den allmenne oppfattelse av aksjeselskap er at det er en kommersiell virksomhet, og kan være uheldig siden LBA et fundamentert på en forpliktelse om å drive på en ikke-kommersiell basis.

5 SAK 2: NYE VEDTEKTER STYRET FREMMER FØLGENDE FORSLAG TIL VEDTAK LBAs generalsformsamling har vedtatt følgende vedtekter i sin helhet (vedtektene er vedlagt i sin helhet og er merket LBA SA). Generalforsamlingen ber om at disse så raskt som mulig fremlegges registreringsmyndigheten for godkjenning slik at disse kan være gyldige pr Ved vedtak i sak nr. 1 om alternativ 2 eller 3: LBAs generalsformsamling ber styret gjennom vedtak av å utarbeide forslag til vedtekter for LBA som innfrir loven om samvirkeforetak gjennom å slette foretaket og stifte og registrere en ny enhet med en annen organisasjonsform. BAKGRUNN Gjeldende vedtekter for LBA BA vil per være ugyldige i henhold til loven om samvirkeforetak. Avhengig av hvilken virksomhetsform generalforsamlingen har fattet vedtak om, skal det vedtas et nytt fullstedig sett av vedtekter. Det er kun utarbeidet komplette vedtekter for SA formen som vedlagt. Om generalforsamlingen har vedtatt et annet alternativ enn 1; SA, må det utarbeides tilhørende forslag til vedtekter som vedtas 3 i en senere generalforsamling for registrering i Brønnøysundregistrene. 3 Fra gjeldende vedtekters 33 om oppløsning: Vedtak om frivillig oppløsning av LBA kan alene fattes av to på hverandre følgende generalforsamlinger med minst 14 dagers mellomrom. Den ene skal være en ordinær generalforsamling. På begge generalforsamlinger kreves at minst to tredjedeler av de avgitte stemmer er for oppløsning.

6 SAK 3: ARBEID MED FREMTIDIG ORGANISERING STYRET FREMMER FØLGENDE FORSLAG TIL VEDTAK LBAs generalsformsamling har vedtatt at LBAs styre skal redegjøre for en mulig fusjonsplan mellom LBA og LBF, der LBA er overtakende virksomhet. BAKGRUNN Det er viktig å velge riktig virksomhetsform for LBA til enhver tid. Hvilken virksomhetsform som blir best i fremtiden bestemmes på det tidspunktet en endring er ønskelig eller nødvendig. Parallelt med lovpålegget (loven om samvirkeforetak) er det reist interne spørsmål i LBA og i LBF om det vil være hensiktsmessig å slå sammen LBA (org. nr ) og LBF (org. nr ) til en virksomhet. En sammenslåing, av den organisasjonen som håndterer andelshavernes interesser i LBA og medlemmenes foreningsinteresser i LBF, er en intern vurdering som kan gjøres uavhengig av registreringsformen i LBA og LBF, og uavhengig av loven om samvirkeforetak. Som regel er det den virksomheten med de største verdiene/ fleste ansatte som er overtakende virksomhet ved en fusjon. Eiendeler og forpliktelser skytes inn i den overtakende virksomheten, og den virksomheten som skyter inn eiendeler og forpliktelser opphører som en egen registrert virksomhet i Brønnøysundregistrene. Før en fusjon skal det utarbeides en redegjørelse fra styrene i de to virksomhetene som skal bekreftes av sakkyndig. Normalt er det virksomhetenes revisor som skal gå god for åpningsbalansen i den nye virksomheten. I tillegg må styrene utarbeide en skriftlig rapport som beskriver hvilken virkning fusjonen har for virksomhetene, inklusive hva dette betyr for de ansatte og andre rettigheter og forpliktelser. Det er to grunnleggende alternative måter å slå virksomhetene LBA og LBF sammen på: i. Fusjon mellom LBA og LBF med LBF som overtakende virksomhet ii. Fusjon mellom LBA og LBF med LBA som overtakende virksomhet Styret i LBF har iverksatt et arbeid der de ser på LBF som overtakende virksomhet (i) i en fusjon, og vil legge frem sin redegjørelse i sitt årsmøte i november Som beskrevet i sak 1, under alternativ 2 så må merarbeidet ved overgang til forening (ulempene) redegjøres for overfor andelshaverne. Overgang til en foreningsform vil kreve en ny forvaltningsmodell av verdiene og eierskapet til verdiene i LBA i forhold til dagens praksis, noe som vil være arbeidskrevende. Styret i LBA har ikke igangsatt et formelt arbeid med en tilsvarende redegjørelse, og ber om andelsvarenes innspill på om det er ønskelig å igangsette et slikt arbeid. For å redusere arbeidsmengden ber styret derfor generalforsamlingen om det foreligger en preferanse om hvilken organisasjon man eventuelt ønsker skal være overtakende virksomhet. Det er de ansatte i LBA som daglig følger opp medlemsregisteret i LBF. Medlemsregisteret er lagt inn i det datasystemet som LBA har anskaffet og drifter. ANDRE FORHOLD Gjennom en lang periode med store prosjekter, betydelige oppgraderinger (og ikke minst utvidelse) av anlegget i Leangbukta ser styret i LBA at det viktig å finne den beste

7 styringsformen videre. LBA som virksomhet vil fremover forvalte betydelig større verdier, nye hjemler (som grunneier og leietaker), nye områder (grøntanlegg, opptak og lagring på land) enn det LBA noensinne tidligere har hatt ansvar for. Dette åpner opp muligheter for stordriftefordeler når det ligger en god forvaltnings- og styringsmodell som fundament for virksomheten. Ett av de forslagene som har vært diskutert i LBAs styre er å opprette tre utvalg som utfører den operative oppfølgingen av styrevedtak innen hvert sitt område: 1. Bryggeanlegg (alt som ligger i sjøen, brygger, moringer, bobleslanger etc) 2. Landområder (eiendommer, bygninger, parkering etc) 3. Administrasjon (avtaler, regnskap, utleie, salg etc) Ved oppstart av denne styringsformen bør lederen for hvert av utvalgene sitte i styret. Det formelle styret kan gjennom opprettelsen av tre utvalg reduseres til tre personer, se 15 og 25 i vedlagte utkast til vedtekter. Foreningsvirksomheten i LBF kan eventuelt legges under utvalget for Administrasjon om en fusjon mellom LBA og LBF gjennomføres med LBA som overtakende virksomhet.