Strafferett, Korrupsjon og påvirkningshandel Adv. Harald F. Strandenæs Oslo, tirsdag 19 September 2017
Innhold Hvor går grensen mellom straffbar korrupsjon og kundevennlige rabattordninger? Hva innebærer påvirkningshandelsbestemmelsene? Hvordan opptre med god etikk? I grenselandet mellom etikk og jus møter vi daglig spørsmålene Hva kreves for å være en lovlig og habil forretningsfører og rådgiver? Regnskapsfører og strafferett Advokatfirmaet Strandenæs AS MNA 2
Generelt om strafferett og rådgivere Medvirknings ansvar Går ofte lenger enn man umiddelbart tenker seg Omfatter de fleste lovbrudd Informasjonsmanipulasjon Regnskapslov Bedrageri «Vinnings hensikt» Advokatfirmaet Strandenæs AS MNA 3
Straffebud - regnskap 392. Regnskapsovertredelse Med bot eller fengsel inntil 2 år straffes den som overtrer bestemmelser om bokføring og dokumentasjon av regnskapsopplysninger, årsregnskap, årsberetning eller regnskapsoppbevaring som er fastsatt i lov eller forskrift i medhold av lov. 393. Grov regnskapsovertredelse Grov regnskapsovertredelse straffes med fengsel inntil 6 år. Ved avgjørelsen av om regnskapsovertredelsen er grov skal det særlig legges vekt på om a) det er brukt uriktig eller villedende informasjon eller et uriktig dokument, b) den er begått over lang tid, c) den er begått av noen ved brudd på den særlige tillit som følger med hans stilling eller virksomhet, d) den har gitt betydelig økonomisk fordel, e) det forelå risiko for betydelig skade av økonomisk eller annen art, eller f) den har gjort det vanskelig å kontrollere virksomheten. Advokatfirmaet Strandenæs AS MNA 4
Også uaktsom medvirkning 394. Uaktsom regnskapsovertredelse Uaktsom regnskapsovertredelse straffes med bot eller fengsel inntil 1 år. 15. Medvirkning Et straffebud rammer også den som medvirker til overtredelsen, når ikke annet er bestemt. Advokatfirmaet Strandenæs AS MNA 5
KORRUPSJON OG PÅVIRKNINGSHANDEL
Korrupsjon og påvirkning, strl 387-389 Korrupsjon strl. 387 "for seg eller andre krever, mottar eller aksepterer et tilbud om", eller "gir eller tilbyr noen" "en utilbørlig fordel i anledning av utøvelsen av stilling, verv eller utføringen av oppdrag" Påvirkningshandel 389 "for seg eller andre krever, mottar eller aksepterer et tilbud om", eller "gir eller tilbyr noen" en utilbørlig fordel for å påvirke utøvelsen av en annens stilling, verv eller utføring av oppdrag
Straffeloven 1902 Straffeloven 1902 275 utroskap "For utroskap straffes den som i hensikt å skaffe seg eller andre en uberettiget vinning eller å skade, forsømmer en annens anliggender som han styrer eller har tilsyn med, eller handler mot den annens tarv" Behov for endring straffverdige korrupsjonshandlinger ikke omfattet krav om vinningsforsett Ikke like effektiv strafferettslig virkning i privat som i offentlig sektor
Utilbørlig fordel Ot.prp.nr.78 (2002-2003) "Grensen mellom straffbare og ikke straffbare påvirkningshandlinger foreslås trukket ved at forslaget bare rammer «utilbørlige» fordeler" Relevante moment: Det kreves et klart klanderverdig forhold Grad av åpenhet Økonomisk verdi av fordel Hvem søkes påvirket
Byggesaken i Drammen Saksbehandlere og utbyggere/søkere siktet TDRAM-2017-20896 Utbygger Tiltalte søkte om omgjøring av underetasjen til to boenheter Tidligere søknad var avslått av kommunen Betalt kr. 10.000 til ansvarlig byggesaksbehandler Dømt for grov korrupsjon
Rt. 2014 s. 786 Driftssjef i Ruter AS ble påspandert 3 middager av bussprodusent Driftssjef sentral rolle ved gjennomføring av anbudskonkurranser Markering av inngåtte avtaler, fordel kr. 4.454,- HR vurdere ulike moment Skjult/åpent Brudd på retningslinjer Varighet korrupsjonshandling Fordelens karakter Ordinær kundepleie? (47) "det er etter mitt syn klart at A ved deltakelse i de tre middagene bekostet av Volvo, ikke kan sies å ha opptrådt utilbørlig"
Advokatfirmaet Strandenæs AS MNA 12
Unibuss-saken Oslo tingrett 2012, Oslo tingrett 2013, Borgarting lagmannsrett januar 2015 og Høyesterett august 2016. Åtte personer har blitt dømt for korrupsjon i tilknytning til den omfattende Unibuss-saken. Tre tidligere Unibuss-ledere, anleggsansvarlig i Unibuss, én tidligere salgssjef for det tyske busselskapet Man i Norge, lederen for et byggefirma, salgsdirektør hos en bussleverandør til Unibuss og administrerende direktør i et annet firma som leverer busser til Unibuss. Disse har blitt dømt til fengselsstraffer på mellom 20 dager og fem år for korrupsjon av henholdsvis Oslo tingrett, Borgarting lagmannsrett og Høyesterett. Advokatfirmaet Strandenæs AS MNA 13
Advokatfirmaet Strandenæs AS MNA 14
Medvirkning Strl 15 Teori: Matningsdal, Medvirkning til straffbare handlinger hovedpunkter, side 362 Forarbeider 1. Fysisk (aktiv) medvirkning 2. Psykisk Medvirkning 3. Passiv medvirkning Advokatfirmaet Strandenæs AS MNA 15
Tre vilkår medvirkning Juridisk teori har av rettspraksis utledet tre kumulative vilkår Årsakskravet, Kravet om rettsstrid og Kravet om at medvirkeren må ha utvist tilstrekkelig grad av subjektiv skyld Avgrenses mot etterfølgende bistand Advokatfirmaet Strandenæs AS MNA 16
Foretaksstraff ved korrupsjon, strl 27 og 28 "Kan"-bestemmelse Rt-2013-1025 (36) Jeg finner det derfor lite tvilsomt at korrupsjonsforbrytelser tilhører foretaksstraffens kjerneområde. Dette endrer likevel ikke det generelle utgangspunktet om at det må foretas en konkret vurdering i det enkelte tilfelle av hvorvidt reaksjonen skal benyttes
Overfakturering Siemens og forsvaret TOSLO-2009-191626-1 Siemens hadde kontraktsmessige plikter til å ivareta Forsvarets interesser ihht kostpris produkter. Avtalt 8% DG Overfakturering ca. 55 mill (ca. 4% av kontrakt) Foretaksstraff Tidligere tilbakebetaling overfakturering Dårlig intern kontroll og kommunikasjon men ikke bevist vinningsforsett Kontraktsforståelse (tolking av kostpris) Siemens frifunnet
Etterforskede saker, statistikk Anmeldte vinningslovbrudd totalt 2014 24.684 2015 26.375 Etterforskede brudd på korrupsjon og påvirkningshandel 2014 23 2015 26 Ca. 35% av etterforskede saker ble det tatt ut tiltale Kilde : SSB
KONKURRANSEREGLER
10 Konkurransebegrensende avtaler mellom foretak 10 Enhver avtale mellom foretak, enhver beslutning truffet av sammenslutninger av foretak og enhver form for samordnet opptreden som har til formål eller virkning å hindre, innskrenke eller vri konkurransen, er forbudt, særlig slike som består i a) å fastsette på direkte eller indirekte måte innkjøps- eller utsalgspriser eller andre forretningsvilkår, b) å begrense eller kontrollere produksjon, avsetning, teknisk utvikling eller investeringer, c) å dele opp markeder eller forsyningskilder, d) å anvende overfor handelspartnere ulike vilkår for likeverdige ytelser og derved stille dem ugunstigere i konkurransen, e) å gjøre inngåelsen av kontrakter avhengig av at medkontrahentene godtar tilleggsytelser som etter sin art eller etter vanlig forretningspraksis ikke har noen sammenheng med kontraktsgjenstanden.
Brudd på krrl. 10 KT-2015-25V Bransjeforening for hvitevareverksteder Publisert og gitt anbefalinger til medlemmer om timeprisnivå Publisert pristilbud og gitt anbefalinger om prisnivå for leverandører Ilagt overtredelsesgebyr
11 Utilbørlig utnyttelse av dominerende stilling 11 Et eller flere foretaks utilbørlige utnyttelse av sin dominerende stilling er forbudt. Slik utilbørlig utnyttelse kan særlig bestå i a) å påtvinge, direkte eller indirekte, urimelige innkjøps- eller utsalgspriser eller andre urimelige forretningsvilkår, b) å begrense produksjon, avsetning eller teknisk utvikling til skade for forbrukerne, c) å anvende overfor handelspartnere ulike vilkår for likeverdige ytelser og derved stille dem ugunstigere i konkurransen, d) å gjøre inngåelsen av kontrakter avhengig av at medkontrahentene godtar tilleggsytelser som etter sin art eller etter vanlig forretningspraksis ikke har noen sammenheng med kontraktsgjenstanden.
11 Utilbørlig utnyttelse av dominerende stilling Rt-2011-910 (64) 1. Dominerende stilling 2. Utilbørlig utnyttelse 3. Opptreden er egnet til å ha merkbar konkurransebegrensende virkning (68): "dominerende foretak har anledning til å konkurrere så lenge det skjer på grunnlag av kvalitet, pris mv. Derimot er det ikke adgang for et dominerende foretak til å påvirke konkurransen ved hjelp av andre midler enn det som må anses som normalt i forbindelse med næringsdrivendes utbud av varer eller tjenester. Slik påvirkning kan for eksempel skje ved eneleverandøravtaler, rabatter som skaper særlige insentiver for kjøperne til å holde seg til én leverandør, eller tjenester som skaper slike insentiver"
KT - overtredelsesgebyr 45 mill - Kjøpseksklusivitet - Tine eneleverandør for fast hvitost og brunost hos Rema 1000 Hyllerabatt for TINE Rt.2011 s.910 (76) "Det avgjørende er om Tine har konkurrert på ytelser, eller om det er brukt uakseptable virkemidler i konkurransen." (77)"Rema ville ikke gå glipp av noen av ytelsene fra Tine ved å beholde Synnøve Finden i sitt sortiment" Tines tilbud til Rema var ikke et selektivt priskutt eller inneholdt en rovpris (81)"Jeg kan ikke se at det var utilbørlig av Tine å gi det tilbud som var nødvendig for å oppnå en god avtale med Rema, selv om Tine forstod at det temmelig sikkert ville innebære at Rema ikke lenger ville benytte Synnøve Finden som leverandør." HR opphevet Konkurransetilsynets vedtak
Overtredelsesgebyr krrl. 29 Fastsetting av overtredelsesgebyrets størrelse Omsetning Overtredelsens grovhet Overtredelsens varighet Maksimumsbegrensing gebyr Forskrift om overtredelsesgebyr 2 10% av samlede salgsinntekter sist regnskapsår Sammenslutning: 10% av de aktive medlemmenes salgsinntekter
Etterforskning, bevis og granskning Selvinkriminering Personlige sfære Bevisregler Overtredelsesgebyr er en sanksjon som har karakter som straff etter EMK art. 6a Rt.2011 s. 910 (48): "krav om klar sannsynlighetsovervekt" Midler Telefonavlytting Kameraovervåkning Spaning e-postkontroll
ETIKK OG GOD FORRETNINGSSKIKK
God handelsskikk for næringsdrivende Pristiltaksloven 2 (2) "Heller ikke må det kreves, avtales eller opprettholdes forretningsvilkår som virker urimelig overfor den annen part eller som åpenbart er i strid med allmenne interesser" Markedsføringsloven 2 og 25 generalklausul "I næringsvirksomhet må det ikke foretas handling som strider mot god forretningsskikk næringsdrivende imellom"
Hvordan opptre med god etikk? Åpenhet Retningslinjer for ansatte Å motta gaver, varer og tjenester Å dekke utgifter eller gi gave til andres ansatte Varsling
Etiske retningslinjer "De sørger for at valgene ikke går på bekostning av fellesskapets beste og setter standard for hvordan vi skal utføre oppgavene våre på en måte som gjør at innbyggerne kan ha tillit til oss"
Eksempler på etiske retningslinjer " aldri tilby eller gi bestikkelser, gaver for å påvirke beslutninger" "I den grad det skal benyttes lobbyister skriftlig avtale med avtalt vederlag og kommunisere tydelig i enhver sammenheng at de representerer NorgesGruppen" "Nærmeste overordnede skal alltid informeres om eventuelle gaver eller andre fordeler som det av hensyn til disse retningslinjene er takket nei til" "Gaver eller andre fordeler til en verdi over kr. 500,- skal det takkes nei til"
I grenselandet mellom etikk og jus møter vi daglig spørsmålene Byggmester Tone får rabatt på kvalitetsmaterialer hos produsent A til 5% og en rabatt på 20% hos produsent B som leverer langt dårligere kvalitet. Kan Tone anbefale sine kunder B? Skal Byggmester Tone være åpen om rabatten med sine kunder? Byggmester Ola får ikke rabatt på billigmateriale hos produsent A, men får 10% rabatt hos produsent B. Kvaliteten er den samme, men materialene hos B er dyrere. Kan Byggmester Ola velge B?
REGNSKAPS- OG BOKFØRING
Hva kreves for å være en lovlig og habil forretningsfører og rådgiver? Korrekt dokumentasjon Korrekt regnskapsføring Interessekonflikt Varsling
Hva kreves for å være en lovlig og habil forretningsfører og rådgiver? Habilitet avhenger av yrke Advokatfirmaet Strandenæs AS MNA 36
Bokføring av rabatt, bonus, markedsstøtte, hyllestøtte mv. Bokføringsloven 10 "Bokførte opplysninger skal være dokumentert. Dokumentasjonen skal utstedes med et korrekt og fullstendig innhold og vise de bokførte opplysningenes berettigelse" Bokføringsforskriften 5-2-1 (1) "Salgsdokumentet skal utstedes av selger, med mindre annet er bestemt i lov eller forskrift"
Bokføring av rabatt, bonus, markedsstøtte, hyllestøtte mv. Hvem skal utstede dokumentasjon av rabatter, bonus, markedsstøtte, hyllestøtte mv? Et spørsmål om rabatten mv. er en reduksjon av tidligere salg, eller betaling for en tjeneste
Bokføring av rabatt, bonus, markedsstøtte, hyllestøtte mv. Rabatt på tidligere salg skal som utgangspunkt dokumenteres av den som gir rabatten, bonusen mv. Dersom det betales for en separat tjeneste, for eksempel en reklametjeneste, skal salgsdokumentet i utgangspunktet utstedes av den som yter tjenesten
Regnskap og strafferett Betydelige brudd på bestemmelser om bokføring eller regnskap, straffes ihht straffeloven 392 Regnskapsovertredelse 393 Grov regnskapsovertredelse 394 Uaktsom regnskapsovertredelse
Gruppeoppgaver 1. Kan du beskrive situasjoner fra din arbeidshverdag der du i dag mener at man kan ha vært i grenselandet for korrupsjon/påvirkningshandel 2. Hvilke typer av bevis mener du man bør lete etter for å avdekke brudd mot disse bestemmelsene? 3. Hvordan bør etiske regler utformes for å hindre «grenselandsproblematikk» i forvaltningsarbeid? 4. Hvilke rabattordninger og retur provisjoner mener du bbør være i søkelyset i ditt praktiske arbeid? 5. Hvordan mener du kontrollordninger kan utformes for å virke preventivt og dessuten avdekke brudd? Advokatfirmaet Strandenæs AS MNA 41
3.1. Integritet NBBL er imot alle former for korrupsjon. Som medarbeider i NBBL skal du ikke behandle en sak eller søke å påvirke en avgjørelse dersom særlige forhold foreligger som er egnet til å svekke tilliten til din uavhengighet. I din kontakt med boligbyggelagene eller andre skal du ikke motta eller søke å oppnå fordeler for deg selv eller nærstående personer som er upassende eller som på annen måte kan tenkes å skade NBBLs interesse eller omdømme. Du skal ikke kreve eller motta personlige gjenytelser for dine tjenester. Du sier nei takk til gaver eller andre goder som kan oppfattes som utilbørlige fordeler med bakgrunn i ansettelsesforholdet. Advokatfirmaet Strandenæs AS MNA 42
forts Du skal ikke tilby gaver eller bevertning som kan oppfattes som utilbørlige fordeler for mottaker, eller som på andre måter kan så tvil om mottakers integritet eller NBBLs omdømme. Advokatfirmaet Strandenæs AS MNA 43
5. Varsling NBBL ønsker å ha en åpen bedriftskultur der det er aksept for å ta opp bekymringer og å reise kritikk. Opplever eller observerer du kritikkverdige forhold, bør du si i fra til nærmeste leder eller verneombud, eventuelt NBBLs ledelse eller styret. Med kritikkverdige forhold menes blant annet brudd på lovverket eller brudd på interne retningslinjer. Slik varsling er bra både for NBBL og samfunnet, fordi kritikkverdige forhold kan rettes opp. Advokatfirmaet Strandenæs AS MNA 44
3.2. Styreverv, bijobber og betalte oppdrag Styreverv, bijobber eller betalte oppdrag av betydning utenfor NBBL skal klareres med nærmeste overordnede på forhånd. 4. Forholdet til mediene og allmennheten NBBL skal være en åpen, seriøs og etterrettelig organisasjon i samsvar med fastsatte verdier. De som er i kontakt med mediene skal opptre i samsvar med dette. Når du deltar på sosiale medier må du være klar over at din opptreden kan identifiseres med NBBL. Som ansatt må du ha et bevisst forhold til at din private atferd kan påvirke tilliten til NBBL. Advokatfirmaet Strandenæs AS MNA 45
Takk for din oppmerksomhet! Adv. Harald F. Strandenæs Advokatfirmaet Strandenæs AS MNA 46