KORRUPSJON, DOKUMENTASJON, AVVISNING OG SELF CLEANING. Anskaffelseskonferansen 28. november 2013 Kristian Dahle Trygstad, ALT advokatfirma

Transkript

1 KORRUPSJON, DOKUMENTASJON, AVVISNING OG SELF CLEANING Anskaffelseskonferansen 28. november 2013 Kristian Dahle Trygstad, ALT advokatfirma

2 Korrupsjon og uetisk atferd

3 Korrupsjon Korrupsjon straffeloven 276a Forbud mot gaver/tilbud som innebærer «utilbørlige fordeler» Både passiv og aktiv korrupsjon er straffbart man trenger ikke være klar over at fordelen er utilbørlig Påvirkningshandel straffeloven 276c Ligner på korrupsjon men gjelder mellommenn som påvirker beslutningstaker Forbudene mot korrupsjon og påvirkningshandel gjelder både for offentlig og privat sektor

4 Hva er korrupsjon? Korrupsjon handler om skjulte avhengighetsforhold! En halv sannhet er farligere enn en hel løgn. Den siste er lettere å oppdage enn den første, som forkler seg for bedre å kunne bedra. Th. G. Hippel

5

6 Skadevirkninger Usunne bindinger muliggjør annen kriminalitet Forvaltere av fellesskapets penger er særlig utsatt for forsøk på ulovlig tapping av verdier Reell konkurranse sikrer effektiv ressursbruk Det offentlige har et særlig behov for tillit Omfattende fordelsoverføringer kan svekke publikums tillit til mottakeren There is no such thing as a free lunch

7

8 Hvor går grensene Skjerpede regler om næringslivskontakt de siste ti årene før mulighet for skattefradrag for kundepleie, nå strenge rammer for kontakten Tidligere redegjørelse til ligningsmyndighetene Vi vant runde 1, men tapte runde 2. Ut fra dette beklagelige faktum igangsatte vi en storstilt demonstrasjonsrunde fra vår side, og TUR 1 er den første med Forsvaret. Vi vant senere runde 3 og 4. Denne turen ble viderebelastet XX med NOK

9 Grensen for det «utilbørlige» Korrupsjon og påvirkningshandel ved utilbørlige fordeler Kontakt som før var tillatt, kan nå være straffbar Utilbørlighetsvurderingen kan slå ulikt ut for giver og mottaker Ikke nødvendig å påvise regelbrudd eller økonomisk tap Ruter-saken (Oslo tingretts dom 28. juni 2013 anket) Mottak av tre middager (hver på kr) Fordelens verdi bare ett av flere momenter Situasjonen i forbindelse med en konkurranse Giverens og mottakerens rolle deltakere i konkurransen Ikke åpenhet omkring middagene

10 Avvisning som følge av uetisk atferd

11 Avvisning fra konkurranser Avvisning av leverandører som følge av uetisk atferd Oppdragsgiver skal avvise leverandører som oppdragsgiver kjenner til er rettskraftig dømt for deltakelse i en kriminell organisasjon eller for korrupsjon, bedrageri eller hvitvasking av penger, og hvor ikke allmenne hensyn gjør det nødvendig å inngå kontrakt med leverandøren (FOA (1) e og (1) e)

12 Avvisningsregelens formål Hensyn bak avvisningsregelen Preventive hensyn Legge til rette for like konkurransevilkår Sikre tilliten til det offentlige Sikre at leverandører til det offentlige er skikket Straffehensyn ivaretas av reglene om foretaksstraff

13 Utfordringer for oppdragsgiver Bestemmelsen fremstår som klar, men den er ikke lett å bruke riktig Feil bruk kan få store konsekvenser Fornyingsdepartementets tolkningsveiledning av 12. januar 2011 gir noe hjelp Leverandørene kontrollerer riktig bruk av reglene Klager som kvalitetssikring

14 Oppdragsgivers undersøkelser I hvilken grad forutsettes oppdragsgiver å «kjenne til» straffedømte leverandører? Begrensninger i adgangen til å be om dokumentasjon Selskaper kan ikke få vandelsattest Vil en egenerklæring være egnet? Konkurrentene følger med! Gjøres oppdragsgiver kjent med en rettskraftig dom, skal avvisning vurderes

15 Når skal leverandøren avvises? Leverandøren må i en viss utstrekning svare for andres feil Leverandøren svarer også for feil begått av andre med tette bånd til leverandøren Nøkkelpersonell Majoritetseiere Underleverandører Identifikasjon mellom selskaper i konsernstrukturer? Leverandøren skal ikke utestenges for evig tid Avvisning må være en proporsjonal reaksjon

16 Hvordan løses tolkningstvil? Noen ganger kan oppdragsgiver bruke retten til å avvise leverandører som i sitt yrke har gjort seg skyldig i alvorlige forsømmelser mot faglige og etiske krav i vedkommende bransje (FOA (2) bokstav d og (2) bokstav d) Det skal lite til før retten til å avvise inntrer men hva om oppdragsgiver ikke ønsker å avvise?

17 Self cleaning Leverandører har en mulighet til å komme seg inn i varmen igjen Kravet til proporsjonalitet og likebehandling Leverandøren må ha vist «reell vilje» til å rydde opp i tidligere forsømmelser Nytt direktiv med forsøk på klargjøring Bidratt til å klargjøre hendelsesforløpet ved overtredelsen Erstattet skade som eventuelt er påført Tiltak overfor personell Forebyggende tiltak

18 Veien videre En uklar regel med et klart innhold kan være vanskelig å bruke. Det er vanskeligere å bruke en klar regel med et uklart innhold. Det er behov for forutsigbare og praktisk håndterbare regler

19 Takk for oppmerksomheten