Ut på dypt hav: Regulere bioprospektering på det åpne hav? Ane Jørem, Forsker, Fridtjof Nansens Institutt 15. august 2012 Det rettslige bildet Havrettskonvensjonen av 1982 Forholdet til Konvensjonen om biologisk mangfold - Utenfor nasjonal jurisdiksjon - Tilgang og rettferdig utbyttefordeling (ABS) Patentretten 1
Det rettslige bildet Havrettskonvensjonen: Artikkel 87 regulerer ikke uttømmende det åpne havs friheter: «The high seas are open to all states, whether coastal or landlocked. Freedom of the high seas [ ] comprises, inter alia [ ] a) freedom of navigation [ ] e) freedom of fishing [ ] f) freedom of scientific research [ ]». Marine scientific research Det vanskelige skillet mellom kommersiell og ikkekommersiell forskning. Hvis bioprospektering er MSR, setter Havrettstraktaten rammene for eventuell regulering. Artikkel 244: «make available by publication and dissemination [ ] knowledge resulting from marine scientific research [ ].» «actively promote the flow of scientific data and information and the transfer of technology resulting from marine scientific research, especially to developing states [ ].» 2
Marine scientific research Artikkel 241: «Marine scientific research activities shall not constitute the legal basis for any claim to any part of the marine environment or its resources». To angrepsvinkler Regulere en aktivitet: Systematikken benyttet for det åpne hav Regulere en ressurs - Marine genetiske ressurser debatten om marine verneområder - Havbunnen utenfor nasjonal jurisdiksjon 3
Hvorfor regulere? Grunnleggende hensyn Bevare biologisk mangfold in situ og ex situ Stimulere til innovasjon Rettferdighet Systemlikhet og -koherens? Tematisk og geografisk Potensial: Flaggstat-jurisdiksjon - Etterlevelse av CBD og Nagoya-protokollen - Innovasjon og bevaring av biologisk mangfold Men: - Rettferdig fordeling: Fravær av quid pro quo - Mangel på incentiver til å pålegge egne rettssubjekter byrder - Mål kan oppnås lettere på andre måter 4
Regional regulering Potensial: - Klar institusjonell ramme også for områder utenfor nasjonal jurisdiksjon - Erfaring med bevaring av biologisk mangfold Men: - Geografisk begrenset og vilkårene for innovasjon - Rettferdighet: Likhet mellom naboer Havrettskonvensjonen Global regulering Nagoyaprotokollen Artikkel 10: «Parties shall consider the need for and modalities of a global multilateral benefit-sharing mechanism to address the fair and equitable sharing of benefits derived from the utilization of genetic resources [ ] associated with genetic resources that occur in transboundary situations or for which it is not possible to grant or obtain prior informed consent.» 5
Pekuniær mekanisme: Fondsmodellen Potensial: - Fleksibilitet i utbyttefordeling - Fremme rettferdig fordeling: Identifisere mottaker Men, hvis deltakelse er en plikt: - Hvordan fremme innovasjon og skape forutsigbarhet - Hvor langt i utviklingsprosessen av et produkt skal en slik plikt strekke seg? - Etterlevelseskontroll av plikthavere - Skattlegging av ønsket aktivitet Ikke-pekuniær mekanisme: Common pool-modellen Informasjon tilgjengelig for tredjeparter på ikkeeksklusiv eller delvis eksklusiv måte Biobank eller sekvenseringsdatabase Kan inneholde: - Ikke rettighetsbelagt materiale som deponenten ikke vil kommersialisere - Materiale som har helt eller delvis ført til patentert oppfinnelse. Behov for medfølgende patentopplysninger. 6
Ikke-pekuniær mekanisme: Common pool-modellen Potensial: - Fra formell til mer reell rettferdighet - Velkjente metoder - Innovasjon: Effektiv implementering av MSRbestemmelser - Innovasjon: Potensial for tilbakeføring av midler til bioprospektør eller deponent ved videreutvikling - Lettere å oppnå synergieffekter med andre geografiske soner og andre aktiviteter Ikke-pekuniær mekanisme: Common pool-modellen Men: - Krever tålmodighet: Behov for fleksibilitet i påvente av patentsøknadsprosessen - Behov for klare kontraktsvilkår for adgang eller harmonisering av nasjonale regler for forskningsunntaket - Kan øke fristelsen til å søke svært bred patentdekning. 7
Triggerpunkter Plikt eller invitasjon til utbyttefordeling Skillet mellom kommersiell og ikke-kommersiell forskning Innledende tidspunkter eller handlinger: Notifikasjon etter mønster fra EEZ og kontinentalsokkelen: Utbytte som ikke-pekuniært Patentsøknad eller patentinnvilgelse? Senere bruk av biologisk materiale: Regulering avhengig av sluttbruk og sektor 8