TRYGDERETTEN Denne ankesaken ble avgjort den 3. september 2010 i Trygderettens lokaler i Oslo. Rettens sammensetning: 1. Kristin Løchen, juridisk kyndig rettsmedlem, rettens administrator 2. Constance Holtermann, juridisk kyndig rettsmedlem Ankenr: 10/00710 Ankende part:, X Ankemotpart: NAV Klageinstans Øst, Tønsberg Saken gjelder: Krav om endring av sykepengegrunnlaget, jf. folketrygdloven 8-34 8-36 og 8-55.
Anke nr. 10/00710 2 K J E N N E L S E: Saken gjelder krav om endring av sykepengegrunnlaget for selvstendig næringsdrivende med yrkesskade, jf. folketrygdloven 8-35 og 8-55., født i 1969, er selvstendig næringsdrivende og har hatt registrert næringsinntekt siden 2006. Firmaet ble etablert og registrert i enhetsregisteret 15. desember 2005. har løpende yrkesskadeforsikring, men han har ikke forsikring for tillegg til sykepenger, jf. folketrygdloven 8-36. ble utsatt for en skade 9. februar 2009 og ble sykmeldt samme dag. Skaden ble godkjent som yrkesskade ved NAVs vedtak av 25. februar 2009. framsatte krav om sykepenger 19. februar 2009. Sykepengegrunnlaget ble først fastsatt etter pensjonspoengtallene for årene 2005, 2006 og 2007, som ga en pensjonsgivende årsinntekt på kr 363 926. Sykepengegrunnlaget ble senere endret. I Navs vedtak av 7. august 2009 ble det lagt til grunn at den pensjonsgivende inntekten som kunne godtgjøres på skadetidspunktet, jf. folketrygdloven 8-55 var hans inntekt for 2007, idet denne inntekten var ferdig lignet på skade- og sykmeldingstidspunktet jf. folketrygdloven 8-35. Denne inntekten var på kr. 462 773. Den pensjonsgivende inntekten for 2007 på kr 462 773 oversteg imidlertid seks ganger grunnbeløpet, jf. folketrygdloven 8-10 annet ledd. Sykepengegrunnlaget ble derfor nedjustert til seks ganger grunnbeløpet, tilsvarende kr 437 286. Sykepenger ble deretter utbetalt etter reglene for selvstendig næringsdrivende med 65 prosent av sykepengegrunnlaget fra 17. dag, jf. folketrygdloven 8-34. påklaget vedtaket 4. september 2009, idet det ble anført at yrkesskaden skal danne grunnlag for den dagsats som stønaden utbetales etter, dvs. oppad til 6 ganger grunnbeløpet i folketrygden, jf. folketrygdloven 8-55 bokstav b) uten å ta hensyn til de paragrafer som omhandler selvstendig næringsdrivende, henholdsvis folketrygdloven 8-34, 8-35 og 8-36. NAV Klageinstans Øst stadfestet vedtaket 11. januar 2010. De viste til at særbestemmelsen i folketrygdloven 8-55 ikke innebærer noen adgang til å fravike de alminnelige reglene som gjelder for fastsettelse av sykepengegrunnlag til de enkelte kategorier av sykepengemottakere. Ved anvendelsen av 8-55 må det derfor først foretas en vurdering av sykepengegrunnlaget etter de alminnelige reglene for selvstendig næringsdrivende i 8-35. Det at det dreier seg om en godkjent yrkesskade gir ikke NAV rett til å fastsette grunnlaget annerledes enn i vanlige saker. Det gir heller ikke ikke rett til å utbetale sykepenger med 100 prosent av grunnlaget dersom det ikke er tegnet tilleggsforsikring for sykepenger. NAV Klageinstans fant i likhet med NAV Forvaltning Buskerud ikke at vilkårene for rett til sykepenger etter et høyere grunnlag enn seks ganger grunnbeløpet eller med en høyere dekningsgrad enn 65 prosent ikke var oppfylt. har anket dette vedtaket inn for Trygderetten ved erklæring av 12. februar 2010. NAV Klageinstans Øst har vurdert det påankede vedtaket på nytt i samsvar med trygderettsloven 13, men har ikke funnet grunn til å endre vedtaket. De har forberedt saken
Anke nr. 10/00710 3 for behandling i Trygderetten og har utarbeidet et oversendelsesbrev med en framstilling av saksforholdet og partenes anførsler. Oversendelsesbrevet er datert 9. mars 2010. har fått tilsendt gjenpart av oversendelsesbrevet med frist for å uttale seg, men har ikke kommet med ytterligere merknader i saken. Ankesaken ble sendt til Trygderetten 14.april 2010. PARTENES ANFØRSLER Den ankende part,, har opprettholdt kravet om full dekning med hensyn til utbetaling av sykepenger og har i hovedsak anført: Det foreligger en yrkesskade som skal gi særfordeler, og yrkesskaden skal danne grunnlaget for beregning av sykepenger. har tegnet frivillig yrkesskadetrygd som skal gi et gunstigere stønadstilbud som også bør være gjeldende ved utbetaling av sykepenger. Den frivillige yrkesskadeforsikringen gir grunnlag for å ikke ta hensyn til de paragrafer som gjelder selvstendig næringsdrivende. Når det er tegnet frivillig yrkesskadetrygd, er det derfor ikke hjemmel for å ikke gi mer enn 65 prosent av seks ganger grunnbeløpet på skadetidspunktet. Ankemotparten, NAV Klageinstans Øst, har nedlagt påstand om at det påankede vedtak stadfestes og har i hovedsak anført: Hovedregelen for fastsettelse av sykepengegrunnlag for selvstendig næringsdrivende er at det benyttes et snitt av pensjonspoengtallene for de tre siste ferdig lignede årene før sykmeldingstidspunktet. Dette omregnes med grunnbeløpet på sykmeldingstidspunktet, jf. folketrygdloven 8-35. Dersom det har skjedd en varig endring i arbeidssituasjon eller drift, og denne endringen har ført til at inntekten som kan godtgjøres på sykmeldingstidspunktet avviker med mer enn 25 prosent fra den pensjonsgivende årsinntekten som er fastsatt på grunnlag av pensjonspoengene, fastsettes sykepengegrunnlaget ved skjønn ut fra det som kan godtgjøres av inntekt på sykmeldingstidspunktet, jf. folketrygdloven 8-35 tredje ledd. Ankemotparten legger til grunn at startet næringsvirksomhet i 2005. Inntektene var i 2006 kr 380 961 som ga 5,04 pensjonspoeng, i 2007 kr 462 773 som ga 5,35 i pensjonspoeng og i 2008 kr 419 129 som ga 5,02 i pensjonspoeng. Det ble ansett å ha vært en varig endring i arbeidssituasjonen for den ankende part i løpet av poengårene, og at endringen medførte et avvik på mer enn 25 prosent mellom inntekten i 2007 som var det siste ferdig lignede året på sykmeldingstidspunktet.
Anke nr. 10/00710 4 På denne bakgrunn ble sykepengegrunnlaget fastsatt etter reglene i 8-35 tredje ledd, etter inntekten i 2007 til kr 462 773. Sykepengegrunnlaget ble nedjustert til 6 ganger grunnbeløpet i folketrygden i tråd med reglene i 8-10 lik kr 437 286. NAV Klageinstans er enig i denne måten å fastsette sykepengegrunnlaget på. Det at det dreier seg om en godkjent yrkesskade gir ikke NAV rett til å fastsette grunnlaget annerledes enn i vanlige saker. Det gir heller ikke rett til å utbetale sykepenger med 100 prosent av grunnlaget dersom det ikke er tegnet tilleggsforsikring for sykepenger. NAV Klageinstans Øst fremhever at det ikke er gjort noe unntak fra gjeldende regelsettet for saker som gjelder yrkesskader. Det vises her til folketrygdloven 13-2 som omhandler særfordeler ved yrkesskade, der det eksplisitt vises til folketrygdloven 8-55 hva angår sykepenger. Fordelene ved yrkesskadeforsikringen når det gjelder sykepenger, vil kunne gjøre seg gjeldende ved tilbakefall av arbeidsuførhet på grunn av yrkesskaden. Ellers vil fordelene dreie seg om utgiftsdekning og eventuell rett til menerstatning i alvorlige tilfeller, jf. folketrygdloven 8-35 og 8-55. Det er nedlagt slik påstand: "Vedtak av 11.1.2010 stadfestes." RETTENS BEMERKNINGER Saken gjelder beregning av sykepenger, herunder fastsettelse av sykepengegrunnlaget for en selvstendig næringsdrivende som er blitt sykmeldt etter en yrkesskade, jf. folketrygdloven 8-35 og 8-55. Saken skal således vurderes etter folketrygdlovens bestemmelser for selvstendig næringsdrivende, samt særbestemmelsen for yrkesskade. Retten legger til grunn at startet sin virksomhet i desember 2005 og har hatt registrert næringsinntekt siden 2006. Firmaet ble etablert og registrert i enhetsregisteret 15. desember 2005. Han har hatt en løpende yrkesskadeforsikring, men han har ikke forsikring for utvidede sykepengerettigheter, jf. folketrygdloven 8-36. ble utsatt for en skade 9. februar 2009 og ble sykmeldt samme dag. Skaden på venstre skulder og arm ble godkjent som yrkesskade ved NAV Forvatning Drammens vedtak av 25. februar 2009. Sykepenger ble utbetalt etter de alminnelige reglene for selvstendig næringsdrivende med 65 prosent av sykepengegrunnlaget fra 17. kalenderdag, jf. folketrygdloven 8-34 annet ledd. I folketrygdloven 13-2 som omhandler særfordeler ved yrkesskade, er det eksplisitt vist til folketrygdloven 8-55 hva angår sykepenger. Folketrygdloven 8-55 gir således særregler for sykepenger ved yrkesskade.
Anke nr. 10/00710 5 Folketrygdloven 8-55 angir klart hvilke av de alminnelige bestemmelser i folketrygdloven som ikke gjelder ved yrkesskade. Det er ikke angitt at en skal se bort fra bestemmelsen for selvstendig næringsdrivende i folketrygdloven 8-34 (om dekningsnivået), 8-35 (om sykepengegrunnlaget) og 8-36 (om forsikring for tilleggsdekning til sykepenger) når en selvstendig næringsdrivende er utsatt for en yrkesskade. Det er derfor ikke hjemmel til og dermed ikke adgang til å se bort fra disse bestemmelsene når en selvstendig næringsdrivende pådrar seg en yrkesskade. Dette innebærer at bare har rett til 65 prosent dekning av sitt inntektstap ut fra sykepengegrunnlaget, og at han først har rett til sykepenger fra 17. sykedag ettersom ikke hadde tegnet særskilt tilleggsforsikring for å få utbetalt sykepenger med 100 prosent av sykepengegrunnlaget, jf. folketrygdloven 8-36. Folketrygdloven 8-55 har imidlertid en særregel om fastsettelse av sykepengegrunnlag når det skal ytes sykepenger på grunn av en godkjent yrkesskade. I henhold til paragrafens bokstav b skal sykepenger "ytes minst ut fra det sykepengegrunnlaget vedkommende hadde på skadetidspunktet". NAV har vist til Trygdelovutvalgets uttalelse i NOU 1990:20 side 252, der utvalget har uttalt at særbestemmelsen om sykepengegrunnlag ved yrkesskade særlig får betydning når en yrkesskadet blir sykmeldt en tid etter skadetidspunktet. Retten vil påpeke at Trygdelovutvalget uttalte at bestemmelsen om minste sykepengegrunnlag har særlig betydning i nevnte tilfeller, men angav ikke at den utelukkende hadde betydning i disse tilfeller. Når det gjelder arbeidstakere fastsettes sykepenger etter aktuell ukesinntekt som utgangspunkt. Når trygden yter sykepenger er det også den aktuelle ukesinntekt som er utgangspunktet for beregningen. Det vises til folketrygdloven 8-30. Når det gjelder selvstendig næringsdrivende, er utgangspunktet imidlertid at sykepengegrunnlaget beregnes i henhold til gjennomsnittet av pensjonspoengene for de tre siste poengårene. Det vil si at for næringsdrivende er ikke utgangspunktet og hovedregelen den aktuelle inntekten på sykmeldingstidspunktet, men gjennomsnittsinntekten for de tre siste ferdiglignede inntektsårene. Det er bare dersom medlemmets inntektssituasjon er vesentlig og varig endret, og videre dersom den pensjonsgivende årsinntekt på sykmeldingstidspunktet avviker mer enn 25 prosent fra den årsinntekt som fremkommer i henhold til gjennomsnittsinntekten for de tre siste poengårene, at sykepengegrunnlaget skal fastsettes etter skjønn ut fra den pensjonsgivende inntekt som kan godtgjøres på sykmeldingstidspunktet, folketrygdloven 8-35. Sykepengegrunnlaget ved sykmelding etter en yrkesskade skal fastsettes ut fra sykepengegrunnlaget vedkommende hadde på skadetidspunktet, jf. folketrygdloven 8-55 bokstav b). Det innebærer at man må ta utgangspunktet i inntekten på skadetidspunktet og ikke inntekten i de tre siste lignede årene. NAV har fastsatt sykepengegrunnlaget for på grunnlag av hans pensjonsgivende inntekt i 2007. NAV har ikke forklart hvorfor det har lagt inntekten for dette år til grunn.
Anke nr. 10/00710 6 Retten legger til grunn at har fått fastsatt et sykepengegrunnlag som utgjør seks ganger folketrygdens grunnbeløp. Det vil si at han har fått fastsatt det maksimale grunnlag det er hjemmel for å fastsette, jf. folketrygdloven 8-10 andre ledd. Det er i loven ikke hjemmel for å fravike disse bestemmelsene selv om det dreier seg om en yrkesskade. Retten vil imidlertid bemerke at ankemotparten i sitt vedtak av 7. august 2009 har lagt grunnbeløpets størrelse på vedtaks- og utbetalingstidspunktet i august 2009 til grunn for sin utbetaling og ikke grunnbeløpets størrelse på skadetidspunktet i februar 2009 slik de i henhold til folketrygdloven 8-55 annet ledd bokstav b) skulle ha gjort. Grunnbeløpet på skadetidspunktet i februar 2009 var kr 70 256. Grunnbeløpet endres pr. 1. mai hvert år, og i august 2009 var grunnbeløpet i folketrygden kr 72 881. har således fått for mye utbetalt, idet han har fått 65 prosent av grunnbeløpet som gjaldt på vedtakstidspunktet i august 2009, og ikke 65 prosent av grunnbeløpet som gjaldt på skadetidspunktet i februar 2009. Ettersom Trygderetten ikke har kompetanse til å omgjøre et vedtak til ugunst for en ankende part, jf. trygderettsloven 20, må det påankede vedtaket bli å stadfeste. Anken har etter dette ikke ført fram, og det påankede vedtaket stadfestes.
Anke nr. 10/00710 7 S L U T N I N G: Vedtak truffet av NAV Klageinstans Øst 11. januar 2010 stadfestes. Kristin Løchen (sign.) Constance Holtermann (sign.) Bekreftes for rettens administrator Liv Kari Rasmussen etter fullmakt