Styrets handleplikt etter aksjeloven Restrukturering

Transkript

1 Styrets handleplikt etter aksjeloven Restrukturering

2 Tema - mål I dette kurset gis det en overordnet innføring i såkalt restrukturering av virksomhet, med forankring i styrets handleplikt etter aksjeloven 3-5 Regnskapsførere sitter tett på kunden og får inngående kunnskap om kundens utvikling, og kan tidlig identifisere utfordringer og gi analyser Målet er gi en innføring i handlingsrommet etter aksjeloven 3-5, og gi eksempler på tiltak som kan iverksettes i selskaper med utfordringer, samt verdien av å se tiltak i sammenheng

3 Kursinnhold Innledning Krav til forsvarlig egenkapital og likviditet Hva er restrukturering? Restrukturering eksempler på tiltak Fallgruver erstatnings- og straffeansvaret Oppsummering

4 Innledning

5 Aktualitet Det er mange former for restrukturering avhengig av situasjon og formål Utgangspunktet for dette kurset er virksomheter i økonomisk krise Økonomiske utfordringer kan ramme generelt, spesielle bransjer eller enkeltbedrifter, og årsakene er ofte mange og sammensatte I den senere tid har næringsavisene ofte omtalt selskaper under restrukturering, gjerne relatert til oljeservice Med det er ikke bare oljeservice som har opplevd utfordringer i det siste Dette kurset er spesielt rettet mot småbedrifters forhold

6

7 Krav til forsvarlig egenkapital og likviditet

8 Styrets plikter Styrets plikter avhenger av situasjonen Normaldrift Økonomiske utfordringer Insolvens Pliktene definerer yttergrensene for styrets handlingsrom Styrets aktivitetsplikt øker i takt med utfordringene.

9 Styrets plikter økonomiske krav Aksjeloven 3-4: Minimumskravet til økonomi Aksjeloven 3-5: Styrets handleplikt ved lav EK

10 Krav til forsvarlig egenkapital og likviditet aksjeloven 3-4 Selskapet skal til enhver tid ha en egenkapital og en likviditet som er forsvarlig ut fra risikoen ved og omfanget av virksomheten i selskapet Styret må foreta en grundig og dokumentert vurdering av om 3-4 er oppfylt både ved utbytte og ved enhver kapitaldisposisjon, jf 8-1 (4). Det kan være ansvarsbetingende ikke å foreta en vurdering av 3-4 ved kapitaldisposisjoner Det siktes til selskapets reelle egenkapital, ikke den bokførte. Mener selskapet det har enn egenkapital som er høyere enn den balanseførte, må dette ha grunnlag i en forsvarlig og dokumentert vurdering Særlig i nedgangstider må styret kontinuerlig overvåke og vurdere selskapets egenkapitaldekning.

11 Styrets kontroll Regnskapene må være a jour! Formelle styremøter og protokollføring! Styret må ha full oversikt over alle de mer eller mindre variable forholdene som innvirker på selskapets økonomiske situasjon. For eksempel: Hva ligger av underliggende ansvar i kontraktene? Hva er situasjonen hos kunder og leverandører? Hvordan er den generelle markedssituasjonen? Makter vi å holde på de ansatte og deres kompetanse? Er regnskapene a jour? Har vi kontroll med offentlige krav og rapporteringer? Overholder vi finansieringsvilkårene?

12 Styrets handleplikt al 3-5 Når styret ser at selskapet ikke lenger klarer å oppfylle kravet til egenkapital ikke oppfylles inntrer handleplikten umiddelbart. Da er det ikke rom for å se situasjonen an før styret behandler saken. Så lenge styret behandler saken straks, innrømmes styret tilstrekkelig tid til å få oversikt over situasjonen, og vurdere tiltak. Men styret må på et tidspunkt forankre arbeidet hos eierne, og skal innen rimelig tid innkalle generalforsamlingen og gi den en redegjørelse for selskapets økonomiske stilling og foreslå tiltak for å rette på dette.

13 Handleplikt ved tap av egenkapital aksjeloven 3-5 Hva må gjøres? Styret skal innen rimelig tid innkalle generalforsamlingen og gi den en redegjørelse for selskapets økonomiske stilling. Styret skal innrømmes tilstrekkelig tid til å få oversikt over situasjonen, og vurdere eventuelle tiltak. Kan være grunn til å bruke tid på forhandlinger og avklaringer Ofte et berettiget behov for konfidensialitet Dersom selskapet ikke har en forsvarlig egenkapital i samsvar med 3-4, skal styret på generalforsamlingen foreslå tiltak for å rette på dette Hvis styret ikke finner grunnlag for å foreslå tiltak eller slike tiltak ikke lar seg gjennomføre, skal det foreslå selskapet oppløst.

14

15 Hva er restrukturering?

16 Hva er restrukturering? Økonomiske nedgangstider gir utfordringer, men også muligheter. Restrukturering handler om å identifisere muligheter og gjennomføre tiltak for å realisere disse En vellykket restruktureringsprosess medfører reduserte tap, bevaring av verdier og et fundament for videre verdiutvikling når markedet snur Dette forutsetter at virksomheten har et underliggende verdipotensial som skal forvaltes Restrukturering er summen av de ulike tiltakene man iverksetter Restrukturering kan være ressurskrevende, og stiller krav til både eiere, styret, daglig ledere, ansatte og medkontrahenter Utgangspunkt i aksjeselskap, og lovens krav til forsvarlig egenkapital og likviditet, og styrets handleplikt ved lav egenkapital, jf aksjeloven 3-4 og 3-5

17

18

19 Krisesituasjon symptomer og årsaker Symptomer: Finansielle: Fallende driftsinntekter - Svekket lønnsomhet Negativ kontantstrøm -Anstrengt likviditet «trenger penger» Brudd med lånebetingelser - Egenkapitalutfordring Operasjonelle Organisasjonsmessige ( Misnøye blant ansatte, personalkonflikter etc.) Kvalitet (Fallende produktivitet, økning av reklamasjoner etc.)

20 Krisesituasjon symptomer og årsaker Årsaker: Strategiske Produkt/marked posisjonering Forretningsmodell Lånefinansiert ekspansjon For svak organisasjon til å håndtere sterk ekspansjon Forfeilete oppkjøp oppnår ikke synergier, krevende integrasjonsprosesser Operasjonelle Produkt/marked Tar ikke signaler fra markedet tilpasser seg for sent Svak fokus på kjerneaktiviteter overdimensjonerte støtte-og admin funksjoner ofte med for lav kompetanse

21 Rollefordeling hvem gjør hva? Aksjeeiere Styret Daglig leder Valget står mellom flere onder og det må foretas prioriteringer og raske beslutninger Det vil bli tap for berørte aktører Dette forutsetter et kompetent og handlekraftig styre, samt en daglig leder som forstår situasjonen Kan være nødvendig å skifte ut daglig leder og øvrige i administrasjonen Kompetanse og handlekraft

22 Hvordan tilnærme seg situasjonen? Hva er virksomhetens underliggende verdipotensial? Situasjons- og markedsanalyse Regnskapsanalyse Finansiering av drift Fokus på å bidra gjennom verdiorientert styrearbeid fremfor å tenke på eget ansvar Kontroll, kompetanse, tillitt, tid, ressurser, kommunikasjon og handlekraft er avgjørende. God forretningsforståelse og sterke forhandlings- og kommunikasjonsevner Noen vil lide økonomiske tap Hvilket hendelsesforløp skal «selges»?

23 Informasjonsplikten Tillit Riktig informasjon Gjelder særlig i forhold til: ansatte bank kreditorer/leverandører

24

25 Restrukturering Eksempler på tiltak

26 Eksempler på tiltak ved restrukturering Nedbemanning Salg av deler av virksomheten (fisjon, salg av datter- /søsterselskaper) Legge ned deler av virksomheten/avdelinger Ny egenkapital emisjon Refinansiering via bankforbindelse, nye sikkerheter Reforhandling av avtaler leieavtale, leverandører osv. Salg av fast eiendom (sale & lease back) Gjeldsforhandlinger Ofte nødvendig å iverksette flere tiltak for å oppnå samlet effekt

27

28 Permittering og oppsigelser Permittering er et midlertidig påbud om arbeidsfritak for den/de ansatte. Arbeidsgiver er fritatt for lønnsplikten i denne perioden. Kan være delvis (50%). Arbeidsforholdet består. Krever «saklig grunn» slik som f.eks. kostnadsreduksjon, mangel på ordre, eller fulle varelager som er midlertidig/forbigående. Permittering skal ikke brukes om det er overveiende sannsynlig at arbeidsopphøret blir permanent. Da skal oppsigelser benyttes. Rene nedbemanninger oppsigelser.

29 Banken Banken må være på lag Man kommer fort i brudd med låneavtaler. Skjer både som følge av brudd på betalingsvilkår, men også krav om egenkapital mv. Jo mer banken spør om detaljert regnskapsinformasjon jo mer bekymret er de for situasjonen. Handlingsrommet i forhold til pantsatte eiendeler

30 Betaling av leverandører Omstøtelse ved konkurs deknl. kap. 5 Omstøtelse innebærer reversering av i utgangspunktet gyldige betalinger. Objektive og subjektivt grunnlag. Betaling av gjeld Vesentlig forringer betalingsevnen Usedvanlig betalingsmiddel Nødvendig for videre drift likevel ordinær Sikkerhetsstillelse for eldre gjeld Utlegg Gave

31 Utskillelse av deler av virksomheten Verdsettelse Gyldighetskrav aksjeloven 3-8 Ufravikelige regler ansattes rettigheter Rettsvern. Alle disposisjoner må «stå seg» i tilfelle en etterfølgende konkurs.

32 Gjeldsforhandling Rettslig formelle regler i konkursloven kapittel I Gjeldsforhandlingens formål: «En skyldner som ikke kan oppfylle sine forpliktelser etter hvert som de forfaller, kan begjære åpnet gjeldsforhandling etter reglene i loven for å forhandle med sine fordringshavere om frivillig gjeldsordning eller tvangsakkord» Vilkår om illikviditet konkursloven 1 Inntrer senere enn handleplikten etter al 3-5 Skyldneren beholder rådigheten over sin forretning og sine formuesforhold for øvrig, men under gjeldsnemndas tilsyn Skyldneren må fremlegge et driftsbudsjett og en finansieringsplan Begrensning av adgangen til å åpne konkurs og oppnå utlegg Frivillig gjeldsordning og tvangsakkord

33 Utenrettslige forhandlinger Utenrettslige forhandlinger kan være alternativ til konkursloven Aktuelt der det er få kreditorer, eller der det er få kreditorer som sitter på den mulige løsningen, for eksempel banken Store krav til kommunikasjon, informasjon og tillit Evne til rask gjennomføring og raskt resultat Må få til en avtale med alle kreditorene krevende Hvilke kreditorer er avgjørende? Hvem kan velte virksomheten? Vesentlighetsgrense Brev om betalingsstans virker ofte mot sin hensikt tvangsinnfordring fra enkeltkreditorer som resultat Kan gi mer fleksibilitet i forhandlingene, men ikke vern

34 Fallgruver erstatningsog straffeansvaret

35 Brudd på handleplikt Straffeansvar etter strl 407 plikt til å begjære oppbud Utgangspunkt: handleplikten inntrer på et tidligere tidspunkt enn det som følger av straffeloven om plikten til å begjære oppbud. Flere kumulative vilkår for at straffeansvar skal inntre Viktig unntak fra straffeansvaret ved restrukturering: «Unnlatelse av å begjære gjeldsforhandling eller konkurs er likevel straffri dersom skyldneren har opptrådt i forståelse med fordringshavere som representerer en vesentlig del av fordringsmassen med hensyn til beløp og antall.» Erstatningsansvar etter al 17-1 I rettspraksis er det eksempler på at styret for å komme klar av et erstatningsansvar må begjære oppbud eller styremedlemmene må frasi seg sine verv dersom de tiltak som blir foreslått, ikke blir fulgt opp av generalforsamlingen.

36 Styreansvaret aksjeloven 17-1 Ansvarsgrunnlag Man har ikke overholdt aksjelovens formelle plikter, og kan ikke vise til vurdering av bevisst håndtering. Uaktsomt eller forsettlig Økonomisk tap Part (kontraktspart) lider økonomisk tap Selskapet/eier går glipp av en gevinst Årsakssammenheng Alternativt hendelsesforløp hva hadde skjedd om styret hadde handlet slik det burde

37 Oppbudsplikten Strl 407. Unnlatelse av å begjære gjeldsforhandling eller oppbud Med bot eller fengsel inntil 2 år straffes en insolvent skyldner som forsettlig eller grovt uaktsomt unnlater å begjære åpning av gjeldsforhandling etter konkursloven eller konkurs, dersom a)unnlatelsen medfører at en disposisjon eller et utlegg ikke kan omstøtes, og dette forringer fordringshavernes dekningsutsikt betydelig, eller b)skyldnerens næringsvirksomhet klart går med tap, og skyldneren må innse at han ikke vil kunne gi fordringshaverne oppgjør innen rimelig tid. Unnlatelse av å begjære gjeldsforhandling eller konkurs er likevel straffri dersom skyldneren har opptrådt i forståelse med fordringshavere som representerer en vesentlig del av fordringsmassen med hensyn til beløp og antall.

38 Oppsummering

39 Oppsummering Styrets handleplikt ved lav egenkapital etter al 3-5 Styre skal foreslå tiltak Tiltakene forankres i selskapets verdipotensial og en begrunnet oppfatning om bedring Ofte nødvendig med flere tiltak for å oppnå effekt Nødvendig med kompetanse på operasjonell drift, økonomisk styring, regnskapsanalyse, og kontroll på det juridiske handlingsrommet Kommunikasjonsevner og handlekraft Gjeldsforhandling eller konkurs Erstatnings- og straffeansvar

40 Takk for oppmerksomheten! Kontaktdetaljer: Sven Krohn- Brækhus Dege Advokatfirma DA Web: Epost: Mobil: