Klage på og omgjøring av forvaltningsvedtak. advokat (H) Ronny Lund

Transkript

1 Klage på og omgjøring av forvaltningsvedtak advokat (H) Ronny Lund Bergen, 11. januar 2018

2 01 Presentasjon - avgrensning

3 01 Presentasjon - avgrensning Presentasjon - avgrensning Forvaltningsloven kap. VI Om klage og omgjøring "Forvaltningens eget kontrollsystem" Stort og omfattende område Fokus på oversikt/forståelse Avgrense mot regler om klage og omgjøring i særlover Men: Disse er praktisk viktige særlig når det gjelder klage på kommunale vedtak 3

4 02 Rettslig plassering

5 02 Rettslig plassering Rettslig plassering Forvaltningsloven den sentrale forvaltningsrettslige prosesslov Lex generalis fvl. 1 Prosessregler etter mønster av tvml. fra 1915 En mini-variant av domstolsprosessen Habilitet, Kontradiksjon, Begrunnelse og Overprøvbarhet Kort om lovens oppbygging Nærmere om kapitlene IV-VI Fødsel (IV), Liv (V) og Død (VI) 5

6

7 (Forvaltnings)klage Definisjon: Et krav om at det settes i gang en formalisert overprøvingsprosess som fører frem til ny vurdering på fritt grunnlag Det sentrale: Klageren trykker på knappen og gir forvaltningen en plikt til ny realitetsbehandling Regnes som en prosessuell rettssikkerhetsgaranti Sammenlign reglene om anke i sivil- og straffeprosessen 7

8 (Forvaltnings)klage forts. Klager er misfornøyd med resultatet Klagen kan gjelde skjønnsutøvelsen, lovanvendelsen, faktum og kompetansespørsmål (f.eks sh-regler) 8

9 Andre former for overprøving Domstolene Dyrere, begrenset kompetanse, tid Sivilombudsmannen Ikke krav på behandling av klagen Ikke kompetanse til å omgjøre vedtak Klagemuligheter må være uttømt Lovlighetsklage Koml. 59 Lovlighetskontroll av kommunale avgjørelser 9

10 Hva kan påklages? Gjenstand Hovedregel: Alle enkeltvedtak Definisjon: Fvl. 2 litra b jf. a Normeringsakter grense mot meningsutsagn og faktiske handlinger Det offentliges privatrettslige virksomhet Prosessledende avgjørelser (inhabilitet mv) Egenforvaltningen interne instrukser mv. Servicevirksomhet/tjenesteyting (tvilsomt) 10

11 Hva kan påklages? Forts. Unntak to veier: Annet enn enkeltvedtak som kan påklages: Fvl. 14, 15 og 21 Enkeltvedtak som ikke kan påklages: Vedtak i ansettelsessaker fvl. 3 Forskrifter med hjemmel i fvl. 28 (4) ikke kurant å begrense klageretten Klageinstansens vedtak i klagesak kan som hovedregel ikke påklages 11

12 Hva kan påklages? Forts. Unntak fra unntak (altså tilbake i h-regel om klageadgang) Klageinstansens vedtak om avvisning Unntak fra unntak fra unntak: Selv om avvisningsvedtak likevel ikke klagerett Fvl. 28 (3) litra a-d 12

13 Hvem kan klage? (personelt) Parter jf 2 litra e Materielt (ikke formelt) partsbegrep annen med rettslig klageinteresse Forholdet til tvisteloven (tvl.) 1-3 Minst like langt muligens lenger Organisasjoner Tvl. 1-4 innenfor organisasjonens formål og naturlige virkeområde Rt 2007 s 538 og Rt 2009 s 661: "Aksjon vern Husebyskogen" Sak om dobbeldør i Industrigata 40 (vår 2012) Klage fra Majorstuen Vel Styre, men ikke medlemmer. På vegne av hvem opptrer foreningen? 13

14 Hvem kan klage? (personelt) forts. Offentlige organer Når tilknytning som en privat part Som representant for innbyggere i et område Ikke qua (i egenskap av) offentlig myndighet 14

15 Til hvem skal det klages? Klageinstans er det nærmest overordnede organ til vedtaksorganet (underinstansen) Klagen sendes til underinstansen; fvl. 32 (a) Underordningsforhold som vilkår: Vedtak av Kongen i statsråd Organer unndratt instruksjonsmyndighet 15

16 Klageinstans forts. Særlig om kommuner og fylkeskommuner Faller utenfor første ledd Ingen overordnet instans (ikke staten) Kommunen er ett organ Før 1992 ikke alminnelig klagerett for vedtak truffet av slike organer (hvor ikke delegasjon eller særlovorgan) 16

17 Klageinstans forts. Fvl. 28 annet ledd Klageinstans er kommunestyret eller fylkestinget (selv om del av samme organ) eller: Formannskap/fylkesutvalg, eller En/flere særskilte klagenemnder Oslo kommunes klagenemnd Strenge inhabilitetsregler; koml. 40(3) c) Vedtak av kommunestyre / fylkesting og delegasjon 17

18 Klagefrist - 29 Utgangspunkt: 3 uker Friststart underretning Manglende underretning etter 27 Friststart: Kjennskap til vedtaket (ingen absolutt frist dog 31 siste ledd) Maks tre måneder ved klage fra andre over tilstått rettighet innrettelse Fristavbrudd/ny frist - begrunnelse 18

19 Klagefrist - 29 og 30 Fristen kan forlenges før utløp Regler om fremsettelse (som avbryter fristen) i fvl

20 Oversitting av klagefrist - 31 Utgangspunkt er avvisning Kan likevel gis oppreisning mot fristoversittelsen smln. tvl Absolutt frist i 31 tredje ledd: Bare hvor fristen er oversittet (som paragrafen gjelder) eller også hvor frist aldri har startet sitt løp? Usikkert svak lovteknisk redaksjon! 20

21 Krav til klagens innhold - 32 Absolutte krav i første ledd: Skal Rett organ, rett person, hvilket vedtak, hvilken endring ønskes Ikke krav om å oppgi hvorfor det klages grunnene for klagen. Smln. reglene om anke i tvl (3). Bør krav i annet ledd De grunner klagen støtter seg til Virkning av feil/mangler ved klagen Ikke avvisning direkte Skal alltid - gi frist for rettelse Suppleres av veiledningsplikten - 11 Hvis ikke i brakt i orden etter dette skal klagen avvises 21

22 Virkninger av klagen Forvaltningsvedtak er bindende straks de er truffet motsatt av dommer (avvente rettskraft) Utsatt iverksettelse fvl. 42 Underinstans, klageinstans eller annet overordnet organ Kan beslutte slik oppsettende virkning Til klagefrist er ute eller klagen avgjort 22

23 Saksforberedelse i klagesak - 33 Klagevedtak er enkeltvedtak reglene i kap. IV og V gjelder Kan oppheve eller endre vedtaket Bare i klagers favør Ikke noe krav om fullt medhold Det nye vedtaket kan påklages ikke klageinstansens vedtak i klagesak, jf. fvl. 28 tredje ledd 23

24 Saksforberedelse forts. Skal avvise dersom vilkår for å behandle klagen ikke er oppfylt Frist - må vurdere oppreisning ( 31) Klagerett 28 Form/innhold 32 (etter tilleggsfrist) Hvis ikke nytt vedtak skal dokumentene oversendes klageinstansen Underinstansens ansvar å oversende til riktig organ! Innsynsrett i eventuell uttalelse fra underinstansen 24

25 Saksforberedelsen forts. Klageinstansens ansvar for sakens opplysning jf fvl. 17 Kan pålegge underinstansen å utføre undersøkelsene Viktig hjemmel for å instruere i tilfeller hvor det ikke foreligger noen alminnelig instruksjonsmyndighet 25

26 Klageinstansens prøving - 34 Plikt til å avvise hvis vilkår for klage ikke er oppfylt Klageinstansens plikt/kompetanse: Kan prøve alle sider av saken Skal vurdere klagers synspunkter men kan også ta opp forhold som ikke er berørt 26

27 Klageinstansens prøving Klageinstansens kompetanse går lenger enn domstolenes Skjønnet kan prøves (ikke fritt i denne relasjonen) Adgang til å overprøve deler av vedtaket som ikke er påklaget ikke bundet av klagegrunnene Klageinstansen foretar en nåtidsvurdering Et helt nytt vedtak som treffes Spørsmål om hva som er riktig nå; underinstansens vedtak kan likevel ha vært riktig da det ble truffet Også dette går lenger enn domstolenes lovlighetsprøving av forvaltningsvedtak Plenumsdom fra Høyesterett Rt 2012 s 1985 (se også Rt 2012 s 667) 27

28 Klageinstansens prøving Rettssikkerhet vs. kommunalt selvstyre fvl. 34 (2) siste pkt. Legge vekt på hensynet til det kommunale selvstyret ved prøving av det frie skjønn Utgangspunkt: Rett og plikt til å overprøve Redusert prøvingsintensitet Lov om sosiale tjenester i NAV 48 ytterligere redusert 28

29 Klageinstansens prøving Endring til skade for klager fvl 34 (3) Materiell begrensning offentlige interesser/hensynet til andre privatpers Ingen skal henges i eget rep Men: Trolig kun en fanebestemmelse Minne forvaltningen om at kompetansen må brukes med forsiktighet Ot. prp. nr. 3 ( ) på side 96 Prosessuelle skranker mot endring til skade Regler om frist innen 3 måneder Dette er den praktisk viktigste skranke mot omgjøring Utfall av klagebehandlingen Nytt vedtak i klageinstansen Opphevelse og hjemvisning 29

30 04 Omgjøring

31 04 Omgjøring Omgjøring utenfor klagesak Regler i fvl. 35 og i særlover Bestemmelsen delvis en kodifikasjon av tidligere gjeldende rett I femte ledd henvises likevel til ulovfestede regler som ikke (engang) er (forsøkt) lovfestet Begrep Regler om forvaltningens kompetanse (noen ganger plikt) til å omgjøre vedtak av eget tiltak Det er altså forvaltningen som trykker på knappen I noen grad en rettssikkerhetsgaranti ved at det åpnes for endring til gunst uavhengig av klage 31

32 04 Omgjøring Omgjøring forts. Omgjøring til skade Innrettelseshensyn Vern mot inngrep i etablerte posisjoner Smln. Grunnloven 97 og 105 Begrensningene i omgjøringsadgangen er således rettssikkerhetsgarantier Forvaltningsvedtaks negative rettskraft 32

33 04 Omgjøring Omgjøring av eget vedtak Omgjøring til gunst (ikke til skade) Hensyn ikke betenkelig ift innrettelse Til gunst for hvem? Vedtaket retter seg mot eller direkte tilgodeser Smln partsdefinisjonen i 2 e ( direkte gjelder ) Også andre enn partene kan være vernet Ikke alle parter er nødvendigvis vernet» Part fordi interesse i at en tillatelse ikke gis» Heller ikke alle med rettslig interesse omfattet 33

34 04 Omgjøring Omgjøring av eget vedtak Underretning ikke kommet frem ikke offentlig kunngjort Ikke grunnlag for forventning Rt 1968 s 283 Vaktmesterdommen Ansatt i åpent møte referert i avis Ikke formelt underrettet omgjøring ok. 34

35 04 Omgjøring Omgjøring av eget vedtak Ugyldig vedtak Materiell, personell eller prosessuell kompetansesvikt Med ugyldighetsvirkning Fvl 41 Ugyldighet må ikke være avskåret etter reglene om vern mot ugyldighet til skade for part som ikke er medansvarlig for feilen 35

36 04 Omgjøring Omgjøring av eget vedtak Omgjøringsplikt? Nulliteter Ugyldige tyngende vedtak påbud, forbud etc Trenger ikke respekteres Noen hevder at det ikke er behov for omgjøring her diskutabelt Angripelige vedtak Ugyldige begunstigende vedtak med rettsvirkninger til det omgjøres Her er det omgjøringsplikt Unntak: Hvor hjemmel for ratihabisjon avhjelpe feilen kan vedtaket opprettholdes Neppe omfattende plikt til å innlede undersøkelser av om bestemte vedtak er ugyldige 36

37 04 Omgjøring Overordnet organs omgjøring 35 annet ledd samme som vedtaksorganet 35 tredje ledd omgjøring til skade Smln 34 tredje ledd Materiell skranke samt frister Særlig om overprøving av vedtak i klagesak 37

38 04 Omgjøring Omgjøring etter femte ledd Annen lov Overflødig følger av lex specialis Mange eksempler på slike bestemmelser Vedtaket selv Ikke fritt frem her Det ville gjort lovens regler til et slag i luften Krav om tilstrekkelig konkret tungtveiende og saklig grunn for et slik forbehold 38

39 04 Omgjøring Omgjøring etter femte ledd Alminnelige forvaltningsrettslige regler Ulovfestet Rettskilder: Rettspraksis, forvaltningspraksis, teori og lovens øvrige regler Forutsetning: Gyldig vedtak som skal omgjøres til ugunst etter utløpet av frist i tredje ledd og uten særlig hjemmel 39

40 04 Omgjøring Omgjøring etter femte ledd Må gjennomføres en konkret helhetsvurdering Avveie offentlige mot den/de privates interesser (noen ganger kun motstridende private interesser) Kvalifisert interesseovervekt må tale for omgjøring Formodning mot omgjøringsadgang Ikke nok at vedtaket er uhensiktsmessig 40

41 04 Omgjøring Omgjøring etter femte ledd Typetilfeller (for omgjøring) Tungtveiende offentlige interesser Faktiske forhold har endret seg Smln. læren om bristende forutsetninger Hensyn som taler mot omgjøring Grad av ulempe for den private part Innrettelse/investeringer 41

42 04 Omgjøring Omgjøring etter femte ledd Bernt, i Frihagens Forvaltningsrett Bind 1, 2. utg. 2010, side 335: Det er snakk om en sikkerhetsventil for å unngå at formelle betraktninger om etablerte rettighetsposisjoner skal stå i veien for det som fremtrer som den klart mest rettferdige eller åpenbart forstandige løsningen av saken Kan legges vekt på hva som gjøres for å avhjelpe skadevirkningene hos den som rammes herunder om det tilbys økonomisk erstatning 42

43