Annen avdeling PROTOKOLL Annen avd. sak nr. 8124 Søknadsnr. 200804520 Søker: Lundhs AS, Postboks 2051 Stubberød, 3255 Larvik Fullmektig: Protector Intellectual Property Consultants AS, Oscarsgate 20, 0352 Oslo Annen avdelings avgjørelse av 23. april 2012 Foreliggende sak gjelder en klage over Patentstyrets Første avdelings avgjørelse av 18. november 2010, hvorved innkommet søknad om å få registrert ordmerket (flerordsmerket / slagordet) "CRAFTED BY NATURE REFINED FOR LIVING" som varemerke ble avslått. Gjenpart av Første avdelings avgjørelsesprotokoll ble oversendt søkers fullmektig samme dag. Søknaden ble innlevert til Patentstyret den 4. april 2008, og med følgende kombinerte vare- og tjenestefortegnelse: Klasse 7: Maskiner for steinarbeid. Klasse 19: Bygningsmaterialer (ikke av metall); naturlig stein, herunder granitt, marmor, syenitt, skifer og skiferstein; kunstig stein; produkter av naturlig og kunstig stein; fliser (ikke av metall); ildfast stein, bygningssteiner, gravsteiner, slaggsteiner; steinhuggerarbeid; sement, kalk, mørtel, gips og grus. Klasse 35: Fremvisning og salg av de forannevnte varer i klassene 7 og 19. Klasse 37: Steinbruddtjenester. Under behandlingen av søknaden i Patentstyrets Første avdeling ble anført at merketeksten "CRAFTED BY NATURE REFINED FOR LIVING" både er uregistrerbart i medhold av bestemmelsen i varemerkeloven 14 første ledd annet punktum, da det mangler varemerkerettslig særpreg, og i medhold av bestemmelsen varemerkeloven 15 første ledd bokstav b, da det anses å villede gjennomsnittsforbrukeren. Med hensyn til søkers anførsler og argumentasjon for Første avdeling, vises til sakens dokumenter. En avgjørelse fra Patentstyrets Annen avdeling som innebærer at søknad om varemerkebeskyttelse avslås, eller at en varemerkeregistrering oppheves, slettes eller kjennes ugyldig, kan ikke bringes inn for domstolen senere enn to måneder etter at melding om avgjørelsen ble sendt søkeren eller registreringshaveren, jf. varemerkelovens 52 annet ledd.
Annen avd. sak nr. 8124 2 Fra Patentstyrets Første avdelings avgjørelse av 18. november 2010 hitsettes: "[...] Under behandlingen av søknaden er det anført at det søkte merket må nektes registrert, da merket mangler det nødvendige særpreg ved at det ikke er egnet til å skille en produsents varer og tjenester fra en annens, jf. varemerkeloven 14 første ledd annet punktum. Merket er for noen av varene ytterligere nektet registrert med hjemmel i varemerkeloven 15 første ledd bokstav b, da de anses å villede gjennomsnittsforbrukeren. Fullmektigen har under søknadsbehandlingen levert inn en prinsipal og subsidiær varefortegnelse som Patentstyret ikke fant tilstrekkelig til å frafalle henvisningen til varemerkeloven 14 første ledd annet punktum. Begrensningene av varefortegnelsen ble ansett tilstrekkelig til å frafalle henvisningen til varemerkeloven 15 første ledd d. Patentstyret har tilbudt en registrering for et utvalg av varene og tjenestene i varefortegnelsen: Klasse 7: Maskiner for steinarbeid. Klasse 35: Fremvisning og salg av de forannevnte varer i klassene 7 og 19. Klasse 37: Steinbruddtjenester. Tilbudet om en registrering med begrenset varefortegnelse ble ikke godkjent av søker/fullmektig. Fullmektigen har levert inn en ny og begrenset varefortegnelse som bes lagt til grunn for Første avdelings avgjørelse: Klasse 7: Klasse 19: Maskiner for steinarbeid. Bygningsmaterialer (ikke av metall); naturlig stein, herunder granitt, marmor, syenitt, skifer og skiferstein; produkter av naturlig stein; fliser (ikke av metall); ildfast stein, bygningssteiner, gravsteiner, slaggsteiner; steinhuggerarbeid; sement, kalk, mørtel, gips og grus. Klasse 35: Fremvisning og salg av de forannevnte varer i klassene 7 og 19. Klasse 37: Steinbruddtjenester. Med hensyn til fullmektigens anførsler vises det til sakens dokumenter. Patentstyrets vurderinger: Villedelse, jf. varemerkeloven 15 første ledd bokstav b. Angivelsene kunstig stein og produkter av kunstig stein er fjernet fra den begrensede varefortegnelsen som bes lagt til grunn for Patentstyrets avgjørelse i Første avdeling. Patentstyret frafaller på dette grunnlag henvisningen til varemerkeloven 15 første ledd bokstav b. Særpregsvurderingen, jf. varemerkeloven 14 første ledd annet punktum. Det søkte merket består av de engelske ordene CRAFTED BY NATURE REFINED FOR LIVING. Ordet CRAFTED som verb kan på norsk oversettes til laget. BY som preposisjon betyr av, og NATURE naturen. Ordet REFINED kan oversettes til foredlet og forfinet.
Annen avd. sak nr. 8124 3 FOR som preposisjon betyr for og LIVING betyr blant annet leve, levesett, det å leve og det å bo. Alle oppslagene finnes på www.ordnett.no. Sammenstillingen CRAFTED BY NATURE REFINED FOR LIVING vil bli oppfattet som laget av naturen foredlet for det å leve eller laget av naturen forfinet for det å bo. Sakens problemstilling er om det søkte merket CRAFTED BY NATURE REFINED FOR LIVING er egnet til å skille søkerens varer og tjenester fra andres, eller om det mangler varemerkerettslig særpreg for de aktuelle varene og tjenestene, jf. varemerkeloven 14 første ledd annet punktum. Et varemerkes særpreg skal vurderes i relasjon til de aktuelle varer og tjenester merket ønskes registrert for, og i betraktning av hvordan gjennomsnittsforbrukeren av disse varene og tjenestene vil oppfatte merket. Merket må vurderes med tanke på hvordan gjennomsnittsforbrukeren normalt vil oppfatte det som helhet, uten å undersøke detaljer eller analysere merkets enkelte deler. Gjennomsnittsforbrukeren for eksempelvis maskiner for steinarbeid i klasse 7, naturlig stein i klasse 19, fremvisning og salg av de forannevnte varer i klasse 7 og 19 i klasse 35 og steinbruddtjenester i klasse 37, kan både være næringsdrivende og private forbrukere, og anses derfor ikke som en særlig spesialisert gruppe. Gjennomsnittsforbrukeren må anses å være alminnelig opplyst, rimelig oppmerksom og velinformert, jf. EU-domstolens avgjørelse i sak C-210/96, Gut Springenheide. Fullmektigen hevder at merket er tilstrekkelig særpreget, da det er egnet til å feste seg i erindringen, og er vel egnet til å skille søkerens varer og tjenester fra andres. Innledningsvis ønsker Patentstyret å understreke at det ifølge EU-rettslig rettspraksis ikke skal anvendes en strengere distinktivitetsnorm for slagord enn for andre merker, og det gjelder derfor i utgangspunktet de samme registreringsvilkår for slagord som for andre merketyper, jf. EUdomstolens avgjørelser C-64/02 P, Das Prinzip der Bequemlichkeit, premissene 32 og 44, og C 398/08 P, Vorsprung durch Technik, premissene 36 og 38. Men motsatt er det heller intet grunnlag for å føre noen mer liberal registreringspraksis for slagord, hvor slagord i tvilstilfelle skal godtas til registrering, jf. C-64/02 P, Das Prinzip der Bequemlichkeit, premiss 45. EU-domstolen har tvert i mot påpekt at selv om det er den samme distinktivitetsnormen som skal følges for alle typer merker, så kan det ikke utelukkes at den konkrete vurderingen kan bli noe annerledes for noen typer varemerker, fordi gjennomsnittsforbrukeren ikke nødvendigvis oppfatter hver merketype likt. Det kan derfor i praksis være vanskeligere å fastslå særpreg for typer av merker som gjennomsnittsforbrukeren ikke har for vane å utlede kommersiell opprinnelse fra, som for eksempel slagord bestående av salgsfremmende uttrykk, jf. C-64/02 P, Das Prinzip der Bequemlichkeit, premissene 34 og 35, og C-398/08 P, Vorsprung durch Technik, premiss 37. Merker som også brukes som slagord i reklame, formidler per definisjon i større eller mindre grad en objektiv mening. Dette faktum alene betyr ikke at slike merker er uten særpreg, jf. EUdomstolens uttalelser i C-398/08 P, Vorsprung durch Technik, i premissene 35, 44 og 56. Det avgjørende er om slagordet er egnet til å angi varens kommersielle opprinnelse og derfor kan oppfylle garantifunksjonen, som er et av hovedformålene med et varemerke, jf. EU-domstolens avgjørelser C-329/02, SAT.2, premiss 23. Så lenge slike merker ikke er beskrivende etter artikkel 7.1.c, kan de derfor uttrykke et objektivt betydningsinnhold, til og med et enkelt og klart et, og likevel være egnet til å angi kommersiell opprinnelse for de aktuelle varene eller tjenestene. Dette kan være tilfellet spesielt hvor disse merkene ikke kun er alminnelige reklameutsagn, men også innehar en viss originalitet eller rikholdig betydningsinnhold, som i alle fall krever noe fortolkning fra gjennomsnittsforbrukernes side, eller utløser en tankeprosess hos dem, jf. EU-
Annen avd. sak nr. 8124 4 domstolens uttalelser i C-398/08 P, Vorsprung durch Technik, i premissene 45 og 57. Et flerordsmerke som oppfattes som en salgsfremmende ytring må derfor i tillegg inneha et slikt minstemål av distinktivitet, for at merket skal anses tilstrekkelig særpreget til å kunne registreres. Merket CRAFTED BY NATURE REFINED FOR LIVING anses imidlertid ikke å ha gjenkjennelseseffekt blant gjennomsnittsforbrukerne som en angivelse av kommersiell opprinnelse, og innehar heller ikke den grad av originalitet eller rikholdig betydningsinnhold som må foreligge. Det antas at gjennomsnittsforbrukeren direkte og umiddelbart vil forstå ordenes betydning, både hver for seg og som elementer i den sammenstilte merketeksten. Det søkte merket består av vanlige engelske ord, som nordmenn lett vil forstå. CRAFTED BY NATURE REFINED FOR LIVING vil etter vår mening bli oppfattet som laget av naturen foredlet for det å leve eller laget av naturen forfinet for det å bo. For varene i klasse 19 vil det søkte merket etter vårt syn oppfattes som at varen i utgangspunktet er ren og pur fra naturen, og foredlet for det å leve eller det å bo. Varen angis således å være fra naturen, men at den bearbeides for forbrukerens behov, eksempelvis for bruk i hjemmet eller på en arbeidsplass. For granitt vil gjennomsnittsforbrukeren oppfatte det som at granitten er dannet i naturen, og foredlet eller forfinet til boligformål, eksempelvis til benkeplater. Det samme vil gjelde annen type naturlig stein, som marmor, syenitt, skifer og skiferstein. Vi er ikke enig med fullmektigen i at varefortegnelsen på dette punkt ikke vil omfatte videreforedlede produkter som for eksempel benkeplater. Angivelsene naturlig stein, herunder granitt, marmor, syenitt, skifer og skiferstein i klasse 19 anses, på grunn av sin beskaffenhet, allerede å være refined for living foredlet for det å bo. Forannevnte varer anses ikke bare å omfatte råvaren før den er skåret eller brutt ut av fjellet, men også i den form steinen er i etter at råvaren er skåret eller brutt ut, for eksempel i blokkform, klosser og skiver. Vi mener gjennomsnittsforbrukeren vil forstå merket som en indikasjon på at man ikke nødvendigvis trenger å gjøre noe mer med varene for at de skal egne seg til boligformål, for eksempel til skifergulv, gnistfangerplate foran peisen og toppstein på piper/skorsteiner. CRAFTED BY NATURE REFINED FOR LIVING vil for produkter av naturlig stein oppfattes på samme måte: Gjennomsnittsforbrukeren vil oppfatte varen for å være fra naturen, og bearbeidet til det å leve eller bo. For eksempelvis byggesteiner gir merket en informasjon om at byggesteinen er av naturlig stein, og foredlet for eksempelvis til å kunne brukes til bygging innendørs eller utendørs. Temaet for Patentstyrets vurdering av et merkets særpreg, er hvordan den norske gjennomsnittsforbrukeren vil oppfatte merket. Fullmektigen har anført at ordet craft er uløselig knyttet til håndverk, og at noe som er crafted ikke kan være utført av naturen. Vi viser i denne forbindelse til oppslag på www.ordnett.no som viser at crafted som verb betyr laget på generelt grunnlag. Det søkte merket sett i sammenheng, gjør ikke at gjennomsnittsforbrukeren, slik fullmektigen hevder, tenker at dette er en umulighet. Vi er heller ikke enig i fullmektigens anførsel om at merket fremstår som noe motsetningsfylt, men ved ettertanke som et slående, fyndig og rytmisk ordspill med et suggestivt innhold som henspeiler på sammenhengen natur/menneske. Det søkte merket anses således på en indirekte måte å angi beskaffenheten av, formålet med og kvaliteten ved samtlige av de aktuelle varer i klasse 19. Selv om merket ikke er direkte beskrivende for de aktuelle varer, er det satt sammen av ord som helhetlig sett gir en umiddelbar mening for gjennomsnittsforbrukeren og som medfører at det heller vil oppfattes som et rosende og salgsfremmende utsagn, enn som en angivelse av kommersiell opprinnelse. Sammenstillingen av de fire ordene tilfører etter Patentstyrets syn ikke særpreg. CRAFTED BY NATURE
Annen avd. sak nr. 8124 5 REFINED FOR LIVING vil ikke sette forbrukeren i stand til å gjenkjenne og memorere varenes opphav og oppfyller således ikke garantifunksjonen. På denne bakgrunn vil uttrykket i det søkte merket ikke være egnet til å skille innehaverens varer i klasse 19 fra andres, jf. varemerkeloven 14 første ledd annet punktum. Det søkte merket CRAFTED BY NATURE REFINED FOR LIVING, anses særpreget for varene i klasse 7 og tjenestene i klasse 35 og 37. Fullmektigen har opplyst [ ] at EU-domstolen 21. januar 2010 avsa avgjørelse i sak C-398/08 Vorsprung durch Technik, hvor EU-rettens avgjørelse ble satt til side. Patentstyret har tidligere i saksbehandlingen henvist til EU-rettens avgjørelse, noe som fullmektigen hevder må få betydning for foreliggende sak. Vi kan opplyse [ ] at EU-domstolens avgjørelse i C-398/08 Vorsprung durch Technik, og de generelle betraktninger som fremgår av avgjørelsen, er lagt til grunn for behandlingen av merket i nærværende sak. Når det gjelder den konkrete avgjørelsen knyttet til merket Vorsprung durch Technik, vil vi opplyse om at det i premiss 59 i den nevnte avgjørelse fremgår at det også ble sett hen til bruk i vurderingen av merkets registrerbarhet. Fullmektigen har vist til tidligere registreringer som hevdes å være sammenlignbare med det søkte merket. Disse registreringene er vurdert, men vi har ikke funnet det riktig å tillegge dem avgjørende vekt. Når det gjelder registrering nr. 246840, BAD SOUND KILLS GOOD MUSIC, anser vi dette merket å være tilstrekkelig særpreget fordi det på en finurlig og overdreven måte sier noe om hva man ikke må ha for å lytte til bra musikk, uten at man kan utlede noe salgsfremmende eller rosende i forhold til de aktuelle varer og tjenester. Registrering nr. 241687, MED TRYGGHET FOR ØYET, anses å være tilstrekkelig distinktiv fordi merket har en dobbelbetydning sett hen til de aktuelle varer og tjenester. Når det gjelder registrering nr. 241299, DOING WELL BY DOING GOOD, registrering nr. 243935 GOD MORGEN og internasjonal registrering nr. 997296 FREE YOURSELF FROM THE COLD, anses disse merkene å være suggestive, mens internasjonal registrering nr. 817669, LET YOUR HEART BEAT FASTER, registrering nr. 225662, DU TAR DET FOR GITT VI TAR DET PÅ ALVOR, og registrering nr. 250035, ordmerket ADRESSING FUTURE, anses å være tilstrekkelig distinktive fordi tekstene ikke har noe konkret meningsinnhold i forhold til de aktuelle varer og tjenester. Registrering nr. 252944 CHAMPIONSHIP MANAGER er registrert for blant annet dataspill i klasse 9 på bakgrunn av innarbeidelse. Vi ser at internasjonal registrering nr. 839398, FROM GREAT PEOPLE TO GREAT PERFORMANCE, kan anses å være sammenlignbar med det søkte merket. Slike tilsynelatende uregelmessigheter kan ha sin årsak i praksisendringer i Patentstyret. Vi foretar skjønnsmessige vurderinger som stadig justeres etter rettspraksis på området. Dersom den tidligere registreringen er foretatt på feil grunnlag, vil det å oppnå juridisk riktige resultater i nye saker veie tyngre enn hensynet til likebehandling, jf. EU-rettens avgjørelser T-106/00, Streamserve, premiss 67 og T-230/05, Golf USA, premiss 60. Patentstyret må vurdere hvert merkes registrerbarhet ut fra de konkrete forhold og ut fra hvordan dagens gjennomsnittsforbrukere vil oppfatte merket. Det må videre regnes med en viss ustøhet i praksis. Dersom man legger vekt på tidligere registreringer, uten å ta hensyn til tidligere avslag, vil dette over tid gi et skjevt bilde av registreringspraksis som fører til en uholdbar fastlåsing av skjønnet. Vi viser til avgjørelsene nr. 6690, Voicewriter og nr. 6715, Multi shower, der Patentstyrets annen avdeling uttaler at det generelt skal utvises forsiktighet med å legge vekt på tidligere registreringer.
Annen avd. sak nr. 8124 6 Fullmektigen viser til at et identisk merke er registrert som EU-varemerke, og at det derfor ikke foreligger noen grunn til en annerledes behandling av merket i Norge. En slik registrering kan ha relevans for vår vurdering av det søkte merket. Et annet utfall hos Patentstyret kan imidlertid ikke anses som et uttrykk for manglende europeisk rettsenhet. I denne saken har ikke Patentstyret funnet å kunne tiltre den vurdering som har blitt foretatt i OHIM. Om et konkret merke er registrerbart skal vurderes ut fra gjeldende regelverk og ikke ut fra hvilke merker som er registrert tidligere. Dette støttes av en uttalelse fra EU-retten i EU i de forente sakene T-324/01 og T-110/02, Axion SA og Belce, premiss 51. Domstolen fastslo at søknader om EU-varemerker skal vurderes etter EUs varemerkeforordning, og at det ikke er OHIMs tidligere praksis som er utslagsgivende for å fastlegge et merkes registrerbarhet. EU-retten har tidligere uttrykt det samme i avgjørelsen T-106/00 Streamserve, premiss 66. Fullmektigen har anført at merket også er registrert i USA. Enkeltstående avgjørelser fra utenlandske registreringsmyndigheter kan ikke tillegges avgjørende vekt. Dette fremgår av flere avgjørelser fra Patentstyrets annen avdeling, blant annet nr. 6841 Scantruck, nr. 6906 Power user og nr. 6922 No more tangles. Vi kjenner ikke bakgrunnen for registreringen av merket i utlandet, som eksempelvis kan ha skjedd på grunn av innarbeidelse. Konklusjon: Patentstyret har etter en helhetsvurdering kommet til at ordmerket CRAFTED BY NATURE REFINED FOR LIVING mangler det nødvendige særpreg for varene i klasse 19. Merket anses således uregistrerbart etter varemerkeloven 14 første ledd annet punktum. Beslutning: Det søkte merket nektes registrert." Søkers begrunnede klage over Patentstyrets Første avdelings avgjørelse av 18. november 2011 innkom til Patentstyret den 18. januar 2011; rettidig. I klagen uttaler søkers fullmektig: "KLAGE TIL PATENTSTYRETS ANNEN AVDELING Vi viser til Patentstyrets avgjørelse av 18. november 2010, med klagefrist 2011.01.18. På vegne av Lundhs AS, med adresse PB 2051 Stubberød 3255 Larvik, skal vi hermed inngi anke over nevnte avgjørelse, jf. varemerkeloven 49 første ledd, første punktum. Anken gjelder Patentstyrets anførsel om at varemerket CRAFTED BY NATURE REFINED FOR LIVING ikke anses egnet til å skille søkers varer fra andres i klasse 19, nemlig "bygningsmaterialer (ikke av metall); naturlig stein, herunder granitt, marmor, syenitt, skifer og skiferstein, produkter av naturlig stein; fliser (ikke av metall); ildfast stein, bygningsteiner, gravsteiner, slaggsteiner, steinhuggerarbeid, sement, kalk, mørtel, gips og grus". Patentstyret har konkludert med at det søkte merket kan registreres for de søkte varer og tjenester i klasse 7, 35 og 37. Videre har Patentstyret innrømmet at CRAFTED BY NATURE REFINED
Annen avd. sak nr. 8124 7 FOR LIVING ikke anses beskrivende for de søkte varer i klasse 19, men fastholdt at sammenstillingen gir en umiddelbar mening for gjennomsnittsforbrukeren som medfører at det heller vil oppfattes som et rosende og salgsfremmende utsagn, enn som en angivelse av kommersiell opprinnelse. Vi deler ikke dette syn og fastholder at det ikke er forenelig med den distinktivitetsnorm som fremkommer av sentral EU-praksis, senest i sak C-398/08. Det søkte merket, CRAFTED BY NATURE REFINED FOR LIVING har ikke et åpenbart meningsinnhold og det må legges til grunn at det innehar en viss grad av originalitet og gjenklang som gjør det lett å huske. Merket er således fullt ut egnet til å angi den kommersielle opprinnelse for varer i klasse 19, på lik linje med den egenskap som allerede er lagt til grunn av Patentstyret for varer i klasse 7 og tjenester i klasse 35 og 37. For øvrig viser vi til tidligere anførsler i saken. Vi ber Patentstyrets annen avdeling om å frafalle henvisningen til varemerkeloven 14 første ledd annet punktum, og fremme det søkte merket for registrering også for klasse 19." Klagegebyret (klageavgiften) er registrert innbetalt på Patentstyrets konto den 23. februar 2011; innen fakturafristens utløp. Etter å ha konstatert at alle vilkårene for å behandle klagen var oppfylt, jf. varemerkelovens 50 og 51 annet ledd, tok Patentstyrets Første avdeling saken opp til ny vurdering i lys av den innkomne klagen av 18. januar 2011. Den 14. juni 2011 konkluderte Første avdeling med at klagen ikke klart kunne føre frem, og fant derfor hverken å kunne oppheve eller endre sin tidligere beslutning av 18. november 2010. I sitt notat til Patentstyrets Annen avdeling uttaler Første avdeling følgende: "Notat vedrørende klage til Annen avdeling. Vi viser til klage til Annen avdeling i ovennevnte varemerkesak. Første avdeling har vurdert klagen og finner det ikke klart at den vil føre frem etter varemerkeloven 51 annet ledd første punktum. Klagen oversendes derfor Annen avdeling, jf. varemerkeloven 51 annet ledd andre punktum." Sakens dokumenter er deretter oversendt Patentstyrets Annen avdeling for ordinær behandling av klagesaken.
Annen avd. sak nr. 8124 8 Annen avdeling skal uttale: Annen avdeling har i denne saken delt seg i et flertall (Helge og Stenvik) og et mindretall (Smith). Flertallet er kommet til samme resultat som Første avdeling og kan også slutte seg til avdelingens begrunnelse. Flertallet er således enig med Første avdeling i at en gjennomsnittsforbruker «direkte og umiddelbart vil forstå ordenes betydning, både hver for seg og som elementer i den sammenstilte merketeksten». Merket vil bli oppfattet som en angivelse av at varen er «fra naturen, men at den bearbeides for forbrukerens behov, eksempelvis for bruk i hjemmet eller på en arbeidsplass». For tjenestene i klasse 35 og 37 vil merket bli oppfattet som en angivelse av at tjenestene gjelder varer som nevnt. Slik flertallet ser det, er merket verken vagt eller flertydig. Det kan nok oversettes på flere måter, men kjerneinnholdet vil alltid være det samme: en angivelse av at angjeldende produkter helt eller i det vesentlige består av naturmaterialer, og at de er blitt bearbeidet for menneskers bruk. Basert på denne forståelsen av varemerket, kunne også forbudet mot registrering av beskrivende varemerker i varemerkelovens 14 annet ledd bokstav a), vært angitt som nektelsesgrunnlag. Flertallet har imidlertid ansett det som unødvendig å foreholde søkeren dette nektelsesgrunnlaget, da varemerket under enhver omstendighet må anses som uregistrerbart etter 14 første ledd annet punktum, med den begrunnelsen som Første avdeling har gitt. Flertallet har ikke tatt stilling til Første avdelings bemerkninger til tidligere slagordregistreringer, da det ikke har vært nødvendig for å avgjøre den foreliggende saken. Mindretallet er kommet til et annet resultat. Mindretallet viser til at Første avdeling har nektet registrering av det søkte slagordet CRAFTED BY NATURE REFINED FOR LIVING fordi det mangler det nødvendige særpreg for varene i klasse 19, jf. varemerkeloven 14 første ledd annet punktum. Som grunnlag for sin avgjørelse anfører Første avdeling at slagordet ikke innehar den grad av originalitet eller rikholdig betydningsinnhold som må foreligge, og heller ikke anses å ha
Annen avd. sak nr. 8124 9 gjenkjennelseseffekt blant gjennomsnittsforbrukerne som en angivelse av kommersiell opprinnelse. Første avdeling antar således at gjennomsnittsforbrukeren direkte og umiddelbart vil forstå ordenes betydning, både hver for seg og som elementer i den sammenstilte merketeksten. Det vises til at det registreringssøkte merket består av vanlige engelske ord, som nordmenn lett vil forstå. CRAFTED BY NATURE REFINED FOR LIVING vil etter Første avdelings mening bli oppfattet som laget av naturen foredlet for det å leve eller laget av naturen forfinet for det å bo. Mindretallet mener at slagordet CRAFTED BY NATURE REFINED FOR LIVING åpenbart er å anse som et reklameutsagn, men at tilstrekkelig særpreg likevel er oppnådd fordi det innehar en viss originalitet og et rikholdig betydningsinnhold, som i alle fall krever noen fortolkning fra gjennomsnittsforbrukernes side eller utløser en tankeprosess hos dem, jf. EU-domstolens uttalelser i C-398/08 P, Vorsprung durch Technik, i premissene 45 og 57. Selvsagt innehar slagordet et beskrivende element, men utformingen har samtidig et poetisk preg og inviterer til refleksjon med mulighet for ulike tolkingsalternativer. For mindretallet kan den mest nærliggende tolkningen således ikke umiddelbart hentes ut av en nettordbok. Slagordet må derimot tolkes som et bilde på en tilblivelsesprosess der to dyktige håndverkere har deltatt først naturen, som med kyndighet har formet råmaterialet, så søkeren, som har forfinet og tilpasset det til dagens levesett. I denne sammenheng kan CRAFTED BY NATURE ikke forstås som henvisning til et hvilket som helst steinmateriale man finner i naturen, men til et nøye valgt materiale som naturen har vært særlig heldig med utformingen av i forhold til formålet. Merk at «craftsman» betyr fagperson eller håndverker på norsk. Originaliteten og betydningsinnholdet tilsier derfor etter mindretallets oppfatning at slagordet vil være egnet til å skille søkerens varer og tjenester fra andres, og at betingelsene for registrering derfor er oppfylt. Mot denne bakgrunn blir Første avdelings avgjørelse å stadfeste, i samsvar med flertallets konklusjon. Det avsies slik kjennelse: Første avdelings avgjørelse stadfestes. Jørgen Smith (sign.) Tove Aas Helge (sign.) Are Stenvik (sign.)