Styreansvar styremedlemmer erstatningsansvar H2016

Styreansvar styremedlemmer erstatningsansvar H2016

Aktualitet - mål Omfanget av styreansvarssaker har økt de senere årene - det personlige styreansvaret har gått fra å være et snevert unntak til at dette nå nærmest er det vanlige I tillegg er tendensen i rettspraksis at styreansvar er skjerpet 10 år, særlig siste 3-4 år I tillegg til den personlige belastningen, skader slike prosesser virksomhetens omdømme, og de er svært ressurskrevende Målet med kurset er å gi regnskapsførere en innføring i erstatningsansvaret for styremedlemmer, og hvordan risikoen kan reduseres gjennom godt styrearbeid og regnskapsførsel

Kursinnhold Innledning Aksjeloven 17-1 erstatningsregelen Erstatningsvilkårene Erstatningsutmålingen full erstatning Styreansvarsforsikring Oppsummering

Innledning

Tema - erstatningsregelen Der selskapet selv eller dets tredjeparter har lidt økonomisk tap som følge av at styret ikke har oppfylt sine plikter, kan styremedlemmene på visse vilkår holdes personlig erstatningsansvarlig Ansvaret kan gjelde svært betydelige beløp, og mange er ikke bevisst på at de risikerer hele sin privatøkonomi gjennom styreverv I dette kurset gjennomgås i hovedsak den generelle erstatningsregelen i aksjeloven 17-1 Erstatningsregelen vil ikke bare gjelde for aksjeselskaper, da samme regel følger av ulovfestet rett, som således gelder generelt, uavhengig av selskapsform

Styreansvar vern om selskapsinteressen I bedrifter som drives gjennom et aksjeselskap, er selskapet en egen enhet, og styret og ledelsen skal forvalte dets økonomi i selskapets interesse Det hender imidlertid at det skjer beføyelser over selskapers økonomi som ikke er forenlig med selskapets interesser Dette går ikke bare utover selskapet, men også dets eiere, ansatte, forretningsforbindelser, kreditorer, offentlige myndigheter og samfunnet for øvrig Hva som omfattes av selskapsinteressen, og som dermed er gjenstand for styret ansvar, er derfor vidt Gjennomgangen i kurset tar utgangspunkt i situasjonen der selskapet blir utsatt for økonomiske misligheter

Økonomiske misligheter i strid med selskapsinteressen Økonomiske misligheter krever posisjon i selskapet, og mislighetene foretas av personer med fullmakter «Bukken og havresekken» Det kan være ansatte som tapper selskapet til egen vinning, Økonomisjefer og andre med disposisjonsmulighet, Daglig leder og styremedlemmer, Eiere som ønsker å redusere eller tilegne seg selskapsformuen ulovlig Familiebånd, vennskap, lite økonomisk uavhengighet/sammenblanding og andre nære relasjoner kan gi utfordringer for forvaltningsutøvelsen I rettspraksis og i media er det flere eksempler på saker som viser at det bare kreativiteten som setter grenser fore måter å tappe et selskap på Der styremedlemmene ikke oppfyller sine plikter til forvaltning, tilsyn og kontroll ligger det til rette for uærlige aktører

Eksempler på økonomiske misligheter De åpenbare tilfellene straffbare handlinger: Økonomisk utroskap, jf strl 390 Bedrageri, jf strl 371 Underslag, jf strl 324 Grovt uordentlig forretningsførsel, jf strl 401 Kreditorbegunstigelse, strl 402 Men også ander tapsbringende disposisjoner er midsligheter: Ulovlig lån etter al 8-7 Ulovlig utbytte etter al 8-1 Avtaler med nærstående i strid med al 3-8 Brudd på handleplikten etter al 3-5 Brudd på kontroll med innskudd av aksjekapital etter al 2-19 Omstøtelige disposisjoner etter deknl kap 5 Lån og ytelser på gavevilkår Honorering av konsulenter på gavevilkår, eller uten reell motytelse

Risikoen for personlig ansvar Vanlig spørsmål: Hvordan kunne det være mulig foreta disse mislighetene uten at det ble oppdaget tidligere? Svar: Mislighetene ville vært avdekket og forhindret dersom forvaltningen og tilsynet hadde vært bedre innrettet Styret har ikke overholdt sine plikter Konsekvens: Krav om erstatning

Mislighetene avdekkes i tilgjengelig informasjonen Mange styreansvarssaker har sin bakgrunn i konkursbehandling eller granskninger Bostyrer eller andre granskere går gjennom de samme informasjonskildene som er tilgjengelig for selskapets styre og ledelse Gjennom dokumentgjennomgang avtaler, protokoller, korrespondanse, regnskap og bilag Gjennom samtaler Ved tips fra omverdenen Interne varslere Erkjennelser

Grensen for styrearbeidet - kontroll Aksjelovens krav til styrearbeid er gjennomgått i eget kurs Grensen for hvor detaljert styret må gå til verks avhenger av hva som er nødvendig for å oppnå kontroll Selv om rapporteringsrutiner er etablert, kan styret likevel ikke nødvendigvis alene forholde seg til opplysninger fra administrasjonen og daglig leder Styrearbeidet må dokumenteres, gjennom agendaer og protokoller som viser hva som er behandlet, hvilke vurderinger som er gjort og hvilke vedtak som er fattet Selv om loven åpner for ulike behandlingsformer, anbefales det å utføre arbeidet i styremøter

Riktige og a jour førte regnskap er avgjørende Økonomiske misligheter kan skje mer eller mindre godt kamuflert Gjennom et korrekt og a jour ført regnskap vil imidlertid alle økonomiske disposisjoner i et selskap bli synliggjort Mangelfullt, manipulert eller ikke a jour ført regnskap er egnet til å skjule urettmessige økonomiske disposisjoner i strid med selskapets interesser Dette gjør at regnskapsforsømmelser er all økonomisk kriminalitets mor Derfor bør virksomhetens regnskap være ført a jour til enhver tid, og da utover minimumskravet til daglig leders rapportering til styret hver fjerde måned Regnskapsfører rolle for eksempel GRFS punkt 5.3 (brudd på lov) og punkt 5.7.2.1 (dokumentasjon som fremstår urimelig/usannsynlig): Rapporteres/tas opp med/drøftes med oppdragsgiver

Aksjeloven 17-1 - erstatningsregelen

Aksjeloven 17-1: Erstatningsansvar (1) Selskapet, aksjeeier eller andre kan kreve at daglig leder, styremedlem, medlem av bedriftsforsamlingen, gransker eller aksjeeier erstatter skade som de i den nevnte egenskap forsettlig eller uaktsomt har voldt vedkommende (2) Selskapet, aksjeeier eller andre kan også kreve erstatning av den som forsettlig eller uaktsomt har medvirket til skadevolding som nevnt i første ledd. Erstatning kan kreves av medvirkeren selv om skadevolderen ikke kan holdes ansvarlig fordi han eller hun ikke har utvist forsett eller uaktsomhet

Aksjeloven 3-7 annet ledd I tillegg har styret ansvar ved ulovlige utdelinger og ulovlig kreditt og sikkerhetsstillelse Aksjeloven 3-7 annet ledd: «Den som på selskapets vegne medvirker til en beslutning om eller gjennomføring av ulovlig utdeling, og som forsto eller burde ha forstått at utdelingen er ulovlig, er ansvarlig for at utdelingen blir tilbakeført til selskapet»

Aksjeloven 2-18 Ansvar for melding om innbetalt aksjekapital Objektiv ansvar: Styrets medlemmer som har avgitt bekreftelse etter 2-18 annet ledd, er solidarisk ansvarlig for det som måtte mangle av aksjeinnskudd som i meldingen til Foretaksregisteret er oppgitt og bekreftet innbetalt eller gjort opp på annen måte. Dette gjelder selv om det ikke er voldt skade. Verdsettelse av tingsinnskudd vanlig uaktsomhetsansvar: Ansvaret etter første ledd gjelder ikke mangler som skriver seg fra verdsettingen av innskudd i andre eiendeler enn penger

Erstatningsvilkårene

Vilkår for erstatningsansvar 1. Ansvarsgrunnlag Man har ikke overholdt aksjelovens formelle plikter 2. Økonomisk tap Selskapets økonomi belastes ved misligheter 3. Årsakssammenheng Alternativt hendelsesforløp hva hadde skjedd om styret hadde handlet slik det burde. Alle vilkår må være oppfylt

Ansvarsgrunnlaget Skadevolder må ha opptrådt uaktsomt, enten ved å foreta feil, eller ved unnlatelse av å oppfylle sine plikter Ved økonomiske misligheter vil det normalt bli konstatert at det foreligger uaktsomhet dersom man ikke har overholdt pliktene etter aksjeloven Rettspraksis viser at det her legges en streng norm til grunn, og at det skjer en nærmest objektiv vurdering Spørsmålet i sakene er gjerne om det foreligger noen relevant unnskyldningsgrunn til at aksjelovens bestemmelser i kapittel 6 ikke er oppfylt Vanskelig å nå frem med at brudd på aksjeloven anses unnskyldelig

Økonomisk tap Kun erstatning for økonomisk tap I saker der det har skjedd økonomiske misligheter vil det som regel ikke være tvilsomt at det har oppstått økonomisk tap. Økonomiske misligheter er jo nettopp tapsbringende Men andre skader og ulemper gir ikke krav på erstatning Kan midler tilbakeføres, foreligger det ikke tap, og erstatningskrav er utelukket

Årsakssammenheng Det må være årsakssammenheng mellom den uaktsomme handlingen eller unnlatelsen, og det økonomiske tapet Det som medfører de største bevismessige vanskelighetene, særlig i sakene som gjelder passive styremedlemmers ansvar Vilkåret om årsakssammenheng er ikke oppfylt dersom misligheten og tapet ved denne ville oppstått uansett, selv om aksjelovens regler ble fulgt til punkt og prikke Skadelidte må sannsynliggjøre det alternativet hendelsesforløpet Man får bare erstattet det tapet som faktisk skyldes den konkrete uaktsomheten Er det andre grunner til tapet, får man ikke erstattet mer enn det som kan forklares med den uaktsomme handlingen eller unnlatelsen

Erstatningsutmålingen full erstatning

Hva er full erstatning? Skadelidte har som utgangspunkt krav på full erstatning Erstatning er ikke matte et erstatningskrav kan i sum ende med langt lavere beløp enn skadelidte summerer tapet til Bevisføring hvilket økonomisk tap kan bevises? Kompliserte årsaksrekker, mangelfull dokumentasjon, lite vitner, andre hendelser mm I tillegg til det det spillerommet som erstatningsvilkårene gir, er det flere til dels svært skjønnsmessige kriterier virker inn på beløpet

Skadelidtes medvirkning Skadelidtes medvirkning - skadeerstatningsloven 5-2 (1): «Dersom skadelidte har medvirket til skaden ved egen skyld, kan erstatningen settes ned eller falle bort for så vidt det er rimelig når en tar hensyn til atferden, og dens betydning for at skaden skjedde, omfanget av skaden og forholdene ellers» Erstatning kan bli utelukket dersom selskapet selv kan sies å ha medvirket til at misligheten kunne skje og tapet ved denne oppstå, for eksempel dersom man i kontrollen og tilsynet har unnlatt å følge opp opplysninger om forhold som skulle ha påkalt oppmerksomhet

Aksept av risiko Aksept av risiko skadeerstatningsloven 5-2 (2): «når skadelidte har latt være i rimelig utstrekning å fjerne eller minske risikoen for skade eller etter evne å begrense skaden» Erstatning kan bli utelukket hvis det kan sies at selskapet har akseptert risiko for misligheter ved å ikke ha tilstrekkelig etablerte rutiner og rapporteringsordninger

Lemping Lemping skadeerstatningsloven 5-2: «Erstatningsansvaret kan lempes når retten under hensyn til skadens størrelse, den ansvarliges økonomiske bæreevne, foreliggende forsikringer og forsikringsmuligheter, skyldforhold og forholdene ellers finner at ansvaret virker urimelig tyngende for den ansvarlige. Det samme gjelder når det i særlige tilfelle er rimelig at den skadelidte helt eller delvis bærer skaden.» Eksempler i rettspraksis for eksempel på at kravet lempes fra over kr 30 mill, til kr 9 mill

Foreldelse Foreldelsesloven 2 (Fristens lengde): «Den alminnelige foreldelsesfrist er 3 år» Foreldelsesloven 3 (2) (Fristens utgangspunkt): «For krav som oppstår ved mislighold, regnes foreldelsesfristen fra den dag da misligholdet inntrer» Foreldelsesloven 9 (Krav på skadeerstatning): foreldes 3 år etter den dag da skadelidte fikk eller burde skaffet seg nødvendig kunnskap om skaden og den ansvarlige Foreldelsesloven 10: Tilleggsfrist på 1 år ved uvitenhet

Hvem kan holdes erstatningsansvarlig? Gjerningspersonen De i tillitsposisjoner som har medvirket eller hatt kunnskap, men ikke grepet inn Hva med de passive aktørene: Styremedlemmer som ikke har medvirket og heller ikke har hatt kunnskap? Ja, har styremedlemmet unnlatt å følge aksjelovens krav til tilsyn og kontroll kan det holdes ansvarlig Styret et kollektivt organ, men erstatningsansvaret er personlig og må påvises individuelt

Styreansvarsforsikring

Styreansvarsforsikring I takt med økt antall styreansvarssaker er det nå vanlig med styreansvarsforsikring Slik forsikring kan være fornuftig slik at styremedlemmet kan konsentrere seg om virksomhetens anliggende fremfor å være redd for eget potensielle ansvar for ukjente misligheter Det er viktig å gjøre seg kjent med forsikringsvilkårene når det gjelder krav til styrearbeidet og hvilke ansvarsbegrensninger er som gjelder Ved eventuelle brudd på vilkårene risikerer styremedlemmet avkortning eller regresskrav fra forsikringsselskapet For eksempel dersom aksjeloven ikke er overholdt

Styreansvarsforsikring forts. Det hender at forsikringsvilkårene forutsetter at en ansvarssak tidfestes til når et forhold avdekkes, ikke når handlingen eller unnlatelsen skjedde I denne forbindelse er det viktig å merke seg at forsikringsvilkårene kan ha bestemmelser om opphør ved konkursåpning. Mange styreansvarssaker har bakgrunn i forhold som avdekkes nettopp som følge av konkursbehandling Et slikt forsikringsvilkår kan i så fall få helt avgjørende betydning for styremedlemmet

Oppsummering

Økt fokus på formelt styrearbeid I mange små og mellomstore bedrifter ser vi at det med fordel kunne vært større fokus på formelt og dokumentert styrearbeid og tettere oppfølging Erfaring er at det i mange SMB-bedrifter skjer økonomiske disposisjoner, som enten er klart rettstridige, eller som klart er motivert av andre hensyn enn det som strengt tatt er i selskapets interesse Dette går utover lønnsomheten, og kan skade virksomhetens omdømme Ansvaret passive styremedlemmer har for økonomiske misligheter i bedriften er reelt og kan få betydelig omfang for den enkelte

Gode og ajour førte regnskaper Mange av de økonomiske mislighetene som kommer for dagen avdekkes gjennom konkursbehandling eller annen gransking Erfaringen fra slike oppdrag viser at mye er å finne i den informasjonen og dokumentasjonen man da tar en gjennomgang av De samme informasjonskildene er tilgjengelig for selskapets styre og ledelse, herunder regnskapsopplysninger Med en slik regnskapsforståelse som det forutsettes at styremedlemmer besitter, er det ikke uvanlig at selskapet selv kunne ha avdekket mange økonomiske misligheter relativt raskt og enkelt Erfaring fra erstatningssaker viser eksempler på at regnskapsfører burde ha rapportert iht GRFS, og at skaden kunne vært redusert

Erstatningsvilkårene Det er ingen automatikk i at det blir personlig erstatningsansvar for styremedlemmer De tre grunnvilkårene for erstatning må være oppfylt: Ansvarsgrunnlag Man har ikke overholdt aksjelovens formelle plikter Økonomisk tap Selskapets økonomi belastes ved misligheter Årsakssammenheng Alternativt hendelsesforløp hva hadde skjedd om styret hadde handlet slik det burde. Alle vilkårene er gjenstand for skjønnsmessige vurderinger og bevisutfordringer I tillegg kommer svært skjønnsmessige utmålingsregler til anvendelse, som i ytterste konsekvens kan ende med at et erstatningskrav helt bortfaller

Takk for oppmerksomheten! Kontaktdetaljer: Sven Krohn- Brækhus Dege Advokatfirma DA Web: www.bd.no Epost: sven.krohn@bd.no Mobil: 41 22 39 19