Deres ref. Vår ref. Dato: 17/ / /NIKR Oslo,

Transkript

1 Arbeids- og sosialdepartementet Postboks 8019 Dep OSLO Att: Deres ref. Vår ref. Dato: 17/ / /NIKR Oslo, Høring - Forskrift om arbeidstid for avlastere Det vises til ovennevnte høring i brev datert 28.april 2017 (mottatt 3. mai 2017) om forskrift om arbeidstid for avlastere med høringsfrist 9. juni Høringsfristen er meget kort, og LO har som opplyst pr. telefon avviklet kongress i denne perioden. Dette har gjort det meget vanskelig å vurdere alle enkelthetene og potensielle konsekvenser av forslaget. 1. Generelt LO støtter departements forslag om å etablere konkrete unntak fra arbeidsmiljølovens arbeidstidsbestemmelser gjennom forskrift i medhold av aml (8) for denne helt særegne gruppen arbeidstakere. Det understrekes at dette er begrunnet i de helt spesielle behov som gjør seg gjeldende for avlastningsordningen, og at en slik forskrift ikke har overføringsverdi til andre typer arbeidstakere. LO er opptatt av at brukere og pårørende også fremover skal kunne benytte seg av avlasterordninger, samtidig som det er viktig at nødvendig vern av avlasteren ivaretas. LO er tilfreds med at departementet vil fortsette å utrede de gjenstående spørsmål knyttet til avlastningsordningen, herunder mulighetene for avlastning under ferieavvikling. LO Kommune har allerede i dag særavtaler som regulerer følge av bruker på ferie. LO tar departementets oppfordring til partene i arbeidslivet om å arbeide videre med denne problemstillingen på alvor, og at har til hensikt å bidra til å finne gode, tilpassede løsninger gjennom tariffavtaler. LOs konkrete merknader til forskriften og dens bestemmelser følger under pkt 2.

2 2. LOs merknader til forslaget: 2.1 Unntak fra konkrete arbeidstidsbestemmelser i forskrift i medhold av aml (8) LO er enig med departementet i at avlastere etter gjeldende rett i all hovedsak er, og skal behandles som, ordinære arbeidstakere. LO er således tilfreds med at departementet fastholder at arbeidsmiljøloven og gjeldende EU-direktiv skal gjelde for avlastere, noe som er svært viktig for å sikre et tilfredsstillende vernenivå. Videre er LO enig i at det gjør seg gjeldende særlige behov for avlastere som gjør det nødvendig med konkrete unntak fra arbeidsmiljølovens arbeidstidsbestemmelser. LO er også enig med departementet i at det å definere avlastere som oppdragstakere, slik KS foreslår, vil være i strid med Norges forpliktelser etter EØS-avtalen. Dette følger allerede av at Arbeidstidsdirektivet bygger på et fellesskapsrettslig arbeidstakerbegrep som Norge ikke står fritt til å regulere seg bort fra. Det uttrykkes også undring over at KS mener lovgiver skal løse en eventuell situasjon der en akseptabel vernestandard ikke kan opprettes, ved å definere en gruppe arbeidstakere ut av arbeidsmiljøloven for på den måten fritt å kunne fortsette en organisering som ikke gir tilstrekkelig vern. LO støtter på disse grunnlag forslaget om at de nødvendige unntak fra arbeidstidsbestemmelser gjøres med hjemmel i aml (8). LO vil understreke at forskriften bare kan gis anvendelse i den grad den ikke er i strid med gjeldende tariffavtale eller EØS-avtalen, i første rekke Arbeidstidsdirektivet. 3. Forskriftens foreslåtte virkeområde, jf. 1 LO deler departementets vurdering av at det er mange likhetstrekk mellom besøkshjem og avlastning. Det bemerkes samtidig at forskjellige kommuner etter praksis legger noe ulikt i de forskjellige ordningene. LO har imidlertid ingen innsigelser mot forskriftens foreslåtte virkeområde, slik det er definert i Presisering av at arbeidsmiljølovens arbeidstidsbestemmelser gjelder, jf. 2 Side 2 av 6

3 LO støtter presiseringen i forskriftens 2 om at arbeidsmiljølovens arbeidstidsbestemmelser gjelder med de presiseringer og unntak som følger av forskriften. Idet de foreslåtte arbeidstidsordninger er vidtgående, og det vil være variasjoner mellom de ulike avlasternes totale belastning, foreslås det et tillegg til bestemmelsen som vil understreke at arbeidstidsordningen samlet sett må være fullt forsvarlig (uthevet): "Arbeidsmiljølovens bestemmelser om arbeidstid gjelder med de presiseringer og unntak som følger av denne forskrift, herunder må arbeidstidsordningen være i samsvar med aml (1)." 5. Forholdet til forskrift av 5. juli 2002 om arbeid som utføres i arbeidstakers hjem, jf. 3 LO har ingen innsigelser mot forslaget om å gjøre unntak fra Forskrift av 5. juli 2002 om arbeid som utføres i arbeidstakers hjem i de tilfeller der Forskriften for avlastere får anvendelse. 6. Utvidet ramme for arbeidstiden, jf. 4 og 6 Departementet åpner for at arbeidstaker og arbeidsgiver kan inngå skriftlig avtale om samlet arbeidstid på inntil 60 timer per uke. Grensen på 60 timer kan gjennomsnittsberegnes for en periode på seks uker. Den utvidede grensen er forbeholdt arbeidet som avlaster. LO støtter at det i enkeltuker skal kunne arbeides full tid i vanlig stilling, kombinert med arbeid som avlaster. LO er enig i at den utvidede rammen skal være forbeholdt arbeid som avlaster, jf. forslagets 6 og at eventuell overtid i annen stilling hos samme arbeidsgiver skal regnes med i den samlede arbeidstiden. 7. Maksimal arbeidstid i en enkeltuke 88 timer, jf. 5 LO støtter at det i enkeltuker skal kunne arbeides full tid i en annen stilling for samme arbeidsgiver, kombinert med arbeid som avlaster. Det kan imidlertid være usikkert om det vil være i strid med Norges forpliktelser etter EØS-avtalen å åpne for et så høyt antall arbeidstimer i løpet av en enkeltuke, jf. blant annet LE (Fossumkollektivet) og E-5/15 (Matja Kumba T. M bye mfl. v. Stiftelsen Fossumkollektivet), samt C-428/09 (Union syndicale Solidaires Isère). Side 3 av 6

4 Departementet bør derfor utrede nærmere om det etter Arbeidstidsdirektivet vil være anledning til å åpne for et så høyt antall timer per uke. Departementet bygger sitt forslag på en forutsetning om at arbeidstidsordningen for avlasteren vil inneholde et tilstrekkelig innslag av passivt arbeid. Etter LOs oppfatning bør denne helt sentrale forutsetningen inntas i forskriftsteksten. 8. Mulighet for 48 timers sammenhengende arbeid og krav til individuell, skriftlig avtale, jf 7 og 12 LO støtter at det skal kunne arbeides inntil 48 timer sammenhengende som avlaster, slik at ordninger med helgeavlastning kan videreføres. LO støtter forslaget om å innta et krav om skriftlig avtale i forskriftsteksten. Det vises til EU-domstolens praksis hva angår krav til fritt og informert samtykke, beskyttelse mot konsekvenser ved arbeidstakers nektelse av å gi samtykke eller tilbakekalle dette, mv. LO vil understreke at avlastere på ethvert tidspunkt må stå fritt til å kunne tilbakekalle et samtykke, og ber om at dette presiseres i forskriften. Departementet har i høringsnotatet forutsatt at avtalen skal inneholde regulering av hvor mange timer avlastning som skal gjennomføres per uke, hvor lange sammenhengende perioder arbeidstakeren kan arbeide, og hvor lang samlet arbeidstid den ansatte samtykker til. For at avtalen skal oppfylle sitt formål, kan det etter LOs oppfatning med fordel presiseres i selve forskriftsteksten de forutsetninger om avtalens innhold som fremgår av høringsnotatet. Videre understrekes det at de alminnelige krav til utarbeidelse av arbeidsplan i samarbeid med arbeidstakernes tillitsvalgte i henhold til aml. 10-3, vil gjelde. 9. Mulighet for individuell avtale om redusert hviletid, jf. 8 LO støtter forslaget om mulighet for individuell, skriftlig avtale om redusert hviletid for fortsatt å kunne tilby helgeavlastning, samt å kombinere arbeid som avlaster med annen stilling i samme virksomhet. LO mener det bør presiseres i forskriftsteksten at slik avtale om redusert hviletid bare kan inngås dersom det er nødvendig for å kunne utføre arbeid som avlaster, slik at det ikke utilsiktet åpnes for en generell adgang til å avtale redusert hviletid for ansatte som i tillegg til annen stilling er avlastere. Side 4 av 6

5 10. Definerte hvileperioder ved lengre arbeidsperioder, jf LO støtter forslagene om definerte hvileperioder beroende på arbeidsperiodens lengde i forslagets De foreslåtte rammene anses i normaltilfellene for å være forsvarlige, dog med forbehold for den totale vurderingen som kreves etter aml (1). LO vil også i denne sammenheng anmode om at den sentrale forutsetningen om tilstrekkelig innslag av passive arbeidsperioder som forslaget hviler på, inntas i forskriftsteksten. Videre vises det til forslaget om presiseringen av de overordnede krav til arbeidstidsordningen etter 10-2 (1), som er foreslått inntatt i Mulighet for 48 timers samlet arbeidstid, jf. 12 LO støtter forslaget om at denne utvidede rammen for sammenhengende arbeid skal være forbeholdt arbeidet som avlaster. Videre at arbeid i den ordinære stillingen skal regnes med innenfor grensen på 48 timer. Grensen på 16 timer for innslaget av annet arbeid enn avlasteroppgaver i løpet av 48-timersperioden, synes fornuftig. Det forutsettes at forskriften ikke er ment å gi en særskilt hjemmel for sammenhengende arbeid i inntil 16 timer i annen stilling, men at hensikten er å begrense det totale innslaget av timer med annet arbeid i løpet av 48- timersperioden. Det forutsettes at de alminnelige grensene for arbeidstiden etter aml. kap 10 vil gjelde for den ordinære stillingen. Denne forutsetning bør fremkomme av forskriften. Bestemmelsen har nær sammenheng med forslagets 7, og foreslås derfor flyttet slik at den står i sammenheng med denne. Videre bemerkes at bestemmelsen benytter begrepene "samlet arbeidstid", "ordinære arbeidsperiodene" mv. uten at det er helt klart hva de er ment å innebære. Det anbefales at begrepsbruken klargjøres, jf. forslaget om et eget punkt med definisjoner i pkt 13 nedenfor. 12. Kortere ukehvile, jf 13 LO støtter forslaget i de tilfellene det er nødvendig for å gjennomføre helgeavlastning. Det påpekes at det i høringsnotatet gis uttrykk for at det er ment å åpne for en gjennomsnittsberegning av ukehvilen innenfor en periode på 14 dager, slik Side 5 av 6

6 arbeidstidsdirektivet åpner for i art 16. Dette fremgår imidlertid ikke av teksten i Forslag om ytterlige en bestemmelse - definisjoner I forskriftens 4, 5 og 12 benyttes begrepet "samlet arbeidstid". Det er noe uklart om departementet har ment å benytte begrepet på samme måte som i aml (8). Videre er det uklart hvorvidt den alminnelige arbeidstid er ment å sammenfalle med den samlede arbeidstid under forskriftens virkeområde. I forskriftens 12 benyttes også begrepet "ordinær arbeidsperiode", mens det i 9-11 benyttes "arbeidsperiode", uten at disse begrepene er nærmere definert. LO foreslår at sentrale begreper defineres i en egen bestemmelse i forskriften. 14. Anmodning om utarbeidelse av en veiledning Forskriften kan fremstå som utilgjengelig, og det bør utarbeides en veiledning med praktiske eksempler for å sikre at den vil fungere og benyttes etter intensjonen. Med vennlig hilsen LANDSORGANISASJONEN I NORGE Roger H. Heimli (sign.) Nina Kroken (sign.) Dette brevet er godkjent elektronisk i Landsorganisasjonen i Norge og har derfor ingen signatur. Side 6 av 6