Retten til å stå i stilling Utviklingen i erstatningsutmåling 30. oktober 2018

Transkript

1 Retten til å stå i stilling Utviklingen i erstatningsutmåling Thomas Smedsvig PARTNER Ann Mari Risvoll Winterhus-Fjeld SENIORADVOKAT

2 Retten til å stå i stilling - en rett med mange unntak?

3 Utgangspunktet hva innebærer det å stå i stilling? Gjensidige rettigheter og plikter består Arbeidsgiver kan ikke frata arbeidstaker a) adgang til arbeidsstedet b) adgang til å utføre sitt arbeid c) lønn En rett arbeidstaker har, forutsatt at søksmål reises innen gitte frister Ulikt utgangspunkt for oppsigelse og avskjed Andre tilfeller hvor utgangspunktet er snudd (utg.p fratre) - Oppsigelse i prøvetiden - Innleid ansatt - Midlertidig ansatt

4 Formål Sikre arbeidstaker inntekt mens tvisten pågår Ivareta velferdsmessige hensyn Sikre kontinuitet Effektivisere oppsigelsesvernet

5 Frister - rett til å stå i stilling (aml. 17-4) Søksmål må være reist innen: 1. Søksmålsfristen 8 ukers fristen fra forhandlingenes avslutning (hvis forhandlinger ikke er avholdt - fra oppsigelsen fant sted) OG INNEN 2. utløpet av oppsigelsesfristen (evt. arbeidstaker gir arbeidsgiver skriftlig melding innen utløpet av oppsigelsestiden, at søksmål vil bli reist innen 8 ukers fristen) NB! Begge frister må overholdes

6 I oppsigelsestid Etter oppsigelsestid Rett og plikt til å utføre arbeid Arbeidsgivers styringsrett Fratre? - Arbeidsgiver kan kreve at arbeidstaker ikke utfører arbeid ved «særlig tungtveiende grunner» - midlertidig forføyning Rett til å stå i stilling mens forhandlinger pågår Rett til å stå i stilling under søksmål merk ved påstand om ugyldighet Arbeidsgivers styringsrett Vern mot urettmessig utestenging fra arbeidsplassen gjeninntreden Retten til å stå i stilling er ikke absolutt. Regler om fratreden

7 AML Retten til å fortsette i stillingen (1) Ved tvist om et arbeidsforhold lovlig er brakt til opphør etter reglene i 15-7 kan arbeidstaker fortsette i stillingen så lenge forhandlinger pågår etter (2) Dersom søksmål reises innen de frister som følger av 17-4, kan arbeidstaker fortsette i stillingen. Etter krav fra arbeidsgiver kan retten likevel bestemme at arbeidstaker skal fratre under sakens behandling dersom retten finner det urimelig at arbeidsforholdet opprettholdes under sakens behandling. Dette gjelder også ved hel eller delvis nedleggelse av virksomheten. Retten fastsetter samtidig fristen for arbeidstakers fratreden. (3) Retten til å fortsette i stillingen gjelder ikke ved tvist om avskjed, oppsigelse i prøvetiden, for innleid arbeidstaker eller midlertidig ansatt. Etter krav fra arbeidstaker kan retten likevel bestemme at arbeidsforholdet skal fortsette inntil saken er rettskraftig avgjort, dersom søksmål reises innen fristene i (4) Retten til å fortsette i stillingen gjelder ikke for deltakere i arbeidsmarkedstiltak i regi av eller i samarbeid med Arbeids- og velferdsetaten som sies opp fordi vedkommende skaffes ordinært arbeid, overføres til annet tiltak eller tiltaket avsluttes. (5) Retten kan bestemme at arbeidstaker som er urettmessig utestengt fra arbeidsplassen etter at oppsigelsesfristen eller tidsrommet for arbeidsavtalen er utløpt, har rett til å gjeninntre i stillingen dersom arbeidstaker ber om dette innen fire uker fra utestengningen.

8 Vilkår for fratreden aml (2) «Urimelig at arbeidsforholdet opprettholdes» Konkret helhetsvurdering interesseavveining Flere moment: - Ledende vs. underordnet stilling - Økonomisk belastning for partene - Manglende arbeidsoppgaver - Arbeidsgivers saksbehandling - Arbeidstakers og arbeidsgivers forhold - Sakens sannsynlige utfall - Hensynet til øvrige ansatte

9 Vanskelig å la arbeidstaker stå i stilling? AG må be om kjennelse på fratreden Har AG adgang til å frabe seg arbeidsytelsen, men betale lønn? Sak for Høyesterett p.t. - - spørsmål om AG kan frabe seg arbeidsytelsen, når vilkårene for fratreden ikke er oppfylt.

10 Andre unntak fra retten til å stå i stilling? Hva om arbeidsgiver urettmessig stenger arbeidstaker ute? I praksis et unntak. Gjeninntreden må begjæres. Kan man delvis stå i stilling? ikke rett til å jobbe, kun motta lønn - Unntaket som hjemler fratreden er preseptorisk og uttømmende. - MEN: Nylig kjennelse fra lagmannsretten oppstiller et nytt ulovfestet grunnlag hvor man delvis gjør unntak ved kun å frata retten til å utføre arbeid (anket til HR) NB! Helt fersk avgjørelse fra Høyesterett Eget unntak ved nedleggelse av virksomhet? - I praksis: Vanskelig å tro at arbeidsgiver ikke får medhold ved hel nedleggelse

11 Når kan begjæring om fratreden tidligst fremmes? Fra og med varsel om søksmål fra arbeidstaker, jf. forarbeidene Kan stille spørsmål ved om arbeidsgiver da kan kreve fratreden allerede i forhandlingsfasen?

12 Når kan arbeidstaker tidligst fratre? Domstolen fastsetter en frist, jf. aml Ikke tidligere enn 14 dager etter kjennelse er avsagt. - Kjennelse om fratreden kan ikke ha tilbakevirkende kraft. I praksis ser man at arbeidstaker fratrer stillingen før, ved at arbeidsgiver urettmessig stenger vedkommende ute. - Men man kommer ikke utenom lønnsplikten/ erstatning Hva om arbeidstaker selv vil fratre?

13 Virkningen av at arbeidsgiver ikke krever fratreden Dersom oppsigelsen er gyldig - Skulle tro at arbeidstaker da ikke vil ha rett på erstatning. - Hvis arbeidsgiver ikke gikk rettens vei i spørsmålet om fratreden, har arbeidstaker rett på lønn fra oppsigelsestidens utløp og frem til dom. Wärtsila-dommen. Dersom oppsigelsen er ugyldig - Erstatning i tråd med aml lidt tap, oppreisning, evt. fremtidig tap. I begge tilfeller: Erstatning (inkl oppreisning) for arbeidsgivers lovbrudd ved å urettmessig stenge arbeidstaker ute fra arbeidsplassen, kan kreves etter aml

14 Arbeidstaker kan kreve gjeninntreden Hva er forskjellen på fratreden og gjeninntreden? - Rettsvirkningen den samme - I hvilke tilfeller bruker man gjeninntreden? - Der arbeidsgiver bryter aml - «Urettmessig utestengning» - Noen feller? Hva er vilkårene for å kunne gjeninntre? 4 ukers frist for arbeidstaker - Hva er den praktiske konsekvensen?

15 Frist for å fratre dersom gjeninntreden ikke tas til følge På samme måte som ved fratreden etter (2); - retten setter en frist for fratreden frem i tid - når krav om gjeninntreden ikke blir tatt til følge, jf. Rt

16 Oppsummering: Hva må arbeidsgiver være oppmerksom på? 1. Sjekk om den oppsagte har rett til å stå i stilling (unntak: oppsigelse i prøvetid, innleid ansatt, midlertidig ansatt) 2. Vurder tidlig hvorvidt det foreligger omstendigheter som gjør det urimelig at den oppsagte står i stilling 3. Begjær i så fall fratreden så tidlig som mulig - rettslig prosess tar tid 4. Vær klar over konsekvensene av urettmessig utestengning etter oppsigelsestid 5. Ved urettmessig utestengning, sjekk at arbeidstaker overholder 4 ukers fristen, hvis det kreves gjeninntreden 6. Husk at det ikke er tilstrekkelig å kun betale lønn hvis den ansatte har rett til å stå i stilling

17 Utviklingen i erstatningsutmålingen

18 Rettsgrunnlag erstatning Arbeidsmiljøloven: Oppsigelse aml Avskjed aml (4) Andre grunnlag: Ulovfestede regler om ansvar i kontraktsforhold. Eks.: Rt (Songa) Skadeserstatningsloven 3-5 og 3-6 og culpa. Eks.: Rt (Sønnak)

19 Erstatningselementer Lidt økonomisk tap Fremtidig økonomisk tap Arbeidsgivers/arbeidstakers forhold Omstendighetene for øvrig

20 Hvordan beregnes fremtidig økonomisk tap? Varighet Lønnsutvikling, karrieretap Bortfall av bonus, bilgodtgjørelse og andre økonomiske fordeler Tapt pensjonsopptjening/tap av AFP

21 Oppreisningserstatning Aml : Vilkår for erstatning er at oppsigelsen er i strid med aml til Dvs. at oppreisningserstatning kan tilkjennes på objektivt grunnlag (uten at arbeidsgiver kan bebreides) - Ved utmåling: Kritikkverdig opptreden kan gi grunnlag for ytterligere oppreisning Skadeserstatningslovens 3-6: Simpel uaktsomhet er nok. Hjemmel for oppreisning. Rt (Sønnak) Erstatning etter ulovfestede regler om erstatning i kontraktsforhold: Ikke hjemmel for oppreisningserstatning. Rt (Songa)

22 Fradrag i erstatningen? Utgangspunktet fra lovgiver - Ot.prp.nr.41 ( ) s. 78: For øvrig har arbeidstakeren et ubetinget krav på lønn. I erstatningskravet inngår krav på lønn for den tid arbeidstakeren har vært ute av stillingen. Det kan reises spørsmål om det ikke bør gjøres fradrag for eventuelle inntekter arbeidstakeren har hatt av annet arbeid i samme tidsrom. Det bør ikke gjøres fradrag for slike inntekter med mindre arbeidstakeren er forholdsvis lenge ute av stillingen. Det at arbeidstakeren i en slik situasjon gjør sitt for å skaffe seg inntekter bør komme arbeidstakeren til gode. Arbeidsgiveren må derfor alltid regne med at det ikke blir gjort fradrag for slike inntekter.

23 Utviklingen i rettspraksis 1 Rt (Pornonedlasting): (69)Det klare utgangspunktet i forarbeidene må tillegges vekt. Også reelle hensyn taler for at det ved urettmessig avskjed eller usaklig oppsigelse normalt ikke bør gjøres fradrag for inntekt av annet arbeid. Det er samfunnsmessig ønskelig at en arbeidstaker raskt kommer i arbeid, og erstatningssanksjonen er et viktig element i et effektivt oppsigelsesvern. (71)Dette innebærer likevel ikke at lønnstapet alltid kan kreves dekket fullt ut. Proposisjonen viser til situasjoner der «arbeidstakeren er forholdsvis lenge ute av stillingen». I hvert fall som et utgangspunkt må det gjøres unntak for tilfeller der arbeidstakeren kommer i en fast og ordnet arbeidssituasjon i en stor del av den tiden han er ute av den opprinnelige stillingen. Dette er situasjonen i vår sak. Utgangspunktet må da være at det gjøres fradrag krone for krone. (74)Etter en samlet vurdering er jeg blitt stående ved at erstatningen passende kan settes til kroner til hver.

24 Utviklingen i rettspraksis 2 Rt (Notodden fotballklubb) NFK har argumentert med at det er mindre grunn til at arbeidstakeren skal kunne beholde andre inntekter ved siden av erstatning for tapt lønn når denne i oppsigelsessak kun reiser krav om erstatning, slik som her, enn når arbeidstakeren krever gjeninnsetting i stillingen. Jeg holder åpent om det kan forekomme tilfelle der et slikt synspunkt vil være relevant. Erstatningens funksjon for sikring av et effektivt oppsigelsesvern tilsier imidlertid at synspunktet under enhver omstendighet vil måtte ha begrenset vekt. LB (JK Maskin): Etter andre ledd kan arbeidstakeren også fortsette i stillingen dersom søksmål er anlagt innen lovens frist. Dette er en kan-regel. Erstatning for tapt lønnsinntekt er ikke betinget av at den ansatte har krevd å fortsette i stillingen ut over oppsigelsestiden. Av det følger at et krav om å stå i stillingen, senere må kunne frafalles uten at det i seg selv får konsekvenser for erstatningsansvaret

25 Utviklingen i rettspraksis 3 LA (Widerøe): «Etter rettens syn skal det ikke gjøres fradrag i erstatningen for annen inntekt i denne perioden i denne saken. Saken som retten nå behandler skiller seg vesentlig fra Rt [pornonedlastingsdommen] ved at de ansatte ikke kan bebreides for hvordan situasjonen har utviklet seg.» «Lagmannsretten finner at det ikke bør gjøres fradrag for annen arbeidsinntekt frem til saken avgjøres i tingretten eller lagmannsretten. Det har riktig nok forløpt snaut ett år og drøyt to år fra det tidspunkt virksomhetsoverdragelsen fant sted høsten 2015, frem til saken avgjøres i tingretten høsten 2016 og i lagmannsretten vinteren Det ble sommeren 2015 gitt oppsigelse til i alt 75 ansatte hos den tidligere arbeidsgiveren, og samtlige ble nektet overført hos den nye arbeidsgiveren. Dette innebar at det samtidig ble mange arbeidssøkende som kom fra bakketjenestevirksomhet, at det ble vanskelig for mange av dem å få fast og ordnet arbeid eller annet tjenlig arbeid, og at ni av dem ennå ikke har lykkes i det. ( ) Det antas at samtlige av dem har gjort tilstrekkelig for å skaffe seg nytt arbeid. Ansattes tap av arbeidsinntekt i fraværstiden fremstår etter omstendighetene som påregnelig og adekvat for arbeidsgiver»

26 Utviklingen i rettspraksis 4 LB (Norsk Luftambulanse): Anførsel fra arbeidsgiver Norsk Luftambulanse: «Erstatningskravet er under enhver omstendighet urealistisk høyt. A har også selv valgt å ikke kreve stillingen tilbake. Dette må ses under synsvinkelen tapsbegrensingsplikt» Lagmannsretten om fradrag: Flertallet kan ut fra forholdet mellom partene ved oppsigelsen ikke se at det er grunnlag for å redusere erstatningen som følge av at A ikke fremsatte krav om å stå i stillingen under sakens gang. At lønnstapet er høyt, kan heller ikke i seg selv begrunne noen nedjustering av erstatningen.

27 Oppsummering hvor oppsigelse er usaklig: Hovedregel: Ikke fradrag for annen inntekt. Unntak: Det er gått lang tid og det har vært et fast og ordnet arbeidsforhold. Hvor arbeidstaker står i stilling: Lidt tap er 0. Hvor arbeidstager velger å ikke stå i stilling eller utestenges: Tapt inntekt beregnes frem til domstidspunktet. Hvor arbeidstager kun krever erstatning: Tapt arbeidsinntekt + beregnet fremtidig tap. Konsekvens: En fordel å ikke stå i stilling? Gir mulighet for dobbel lønn. Er utviklingen i strid med lovgivers forutsetning? Jf. kravet om at saker etter aml. skal prioriteres.

28 Erstatningsnivå ved ugyldig oppsigelse og avskjed Avgjørelse Sakstype Resultat Erstatning økonomisk tap Oppreisning LF Oppsigelse Usaklig LE Oppsigelse Ugyldig x LA Oppsigelse (prøvetid) Ugyldig LE Oppsigelse (prøvetid) Usaklig Medhold i opphør LG Oppsigelse Ugyldig LH Avskjed (Senere endret til oppsigelse) Ugyldig LG Endringsoppsigelse Ugyldig 0 (AG frifunnet) LG Avskjed (skipsarbeiderl.) Urettmessig

29 Erstatningsnivå ved ugyldig oppsigelse og avskjed Avgjørelse Sakstype Resultat Erstatning økonomisk tap Oppreisning LB Oppsigelse Urettmessig LE Oppsigelse Ugyldig LF Oppsigelse Ugyldig Arbeidstaker A fikk Begge arbeidstakerne fikk LA Oppsigelse Ugyldig LB Oppsigelse/suspensjon og avskjed fra tilleggsfunksjoner Urettmessig HR A Oppsigelse Ugyldig LH Endringsoppsigelse (skipsarb.l.) Ugyldig LB Avskjed Ugyldig (inkl. oppreisning)

30 Erstatningsnivå ved ugyldig oppsigelse og avskjed Avgjørelse Sakstype Resultat Erstatning økonomisk tap Oppreisning LB Avskjed Gyldig som oppsigelse LG Avskjed Ugyldig. Heller ikke opprettholdt som oppsigelse LB Oppsigelse (masseoppsigelse) Ugyldig LB Oppsigelse Ugyldig Lønn LB Oppsigelse Ugyldig LG Oppsigelse Usaklig

31 Kontaktinformasjon Ann Mari Risvoll Winterhus-Fjeld SENIORADVOKAT Mobil: Thomas Smedsvig PARTNER Mobil: E-post:

32 Våre kontorer OSLO STAVANGER TRONDHEIM

33