#Oppdatert 2016 Selskapsfinansierte erverv av aksjer Partner Advokat : Terje Gulbrandsen
Hovedproblemstilling Hva kan målselskapet - AS B - bidra med i forbindelse med finansieringen av kjøpers erverv av aksjer? - Kontante midler? - Garanti og sikkerhetsstillelse? AS A Lån Bank Kjøper AS B 2
Kundens og bankens innfallsvinkel og behov Kundens (kjøpers) innfallsvinkel og behov vil variere med: Type virksomhet som erverves Kjøpers tilgjengelige egenkapital Målselskapets tilgjengelige egenkapital Kjøpers ønske om gearing Oppgjørsformen Bankens viktigste innfallsvinkel vil foruten kjennskap til kunden være: Målselskapets kontantstrøm Målselskapets utbyttekapasitet Sikkerhetsmulighetene 3
Hvorfor restriksjoner i bruk av selskapets eiendeler? Kreditorbeskyttelse Beskyttelse av minoritetsaksjonærer Effektivisering av andre kapitalvernregler i aksjeloven Forhindre spekulasjonsoppkjøp Hindre disposisjoner til skade for selskapet aksjonærer ansatte andre interessegrupper 4
Aksjeloven 8-10 Aksjeloven 8-10 første til tredje ledd lyder: Kreditt eller annen finansiell bistand til erverv av aksjer i selskapet mv. (1) Selskapet kan stille midler til rådighet eller gi kreditt eller stille sikkerhet i forbindelse med en tredjepersons erverv av aksjer eller rett til erverv av aksjer i selskapet eller selskapets morselskap innenfor rammen av de midler som selskapet kan benytte til utdeling av utbytte etter 8-1. 8-2a første og annet ledd gjelder tilsvarende. Selskapets bistand skal ytes på vanlige forretningsmessige vilkår og prinsipper, og det skal stilles betryggende sikkerhet for kravet på tilbakebetaling eller tilbakesøkning. Det kan bare ytes bistand til erverv av aksjer som er fult innbetalt. (2) Styret skal sørge for at det foretas en kredittvurdering av den part eller de parter som mottar bistand som nevnt i første ledd. Styrets vedtak om slik bistand skal før bistanden ytes godkjennes av generalforsamlingen med flertall som for vedtektsendring. 5
(3) Styret skal sørge for at det utarbeides en redegjørelse som minst skal opplyse om 1. bakgrunnen for forslaget om finansiell bistand, 2. selskapets interesse i å gjennomføre en slik disposisjon, 3. vilkår som er knyttet til gjennomføringen av disposisjonen, 4. en vurdering av de konsekvenser disposisjonen får for selskapets likviditet og solvens, og 5. prisen som tredjepersonen skal betale for aksjene eller retten til aksjene. 6
Aksjeloven 8-10 forts. Disposisjonstyper rammer alle typer kreditt 1. Stille midler til rådighet 2. gi kreditt 3. stille sikkerhet Regelen rammer disposisjoner som gis «i forbindelse med» oppkjøpet kan anses å omfatte disposisjoner som foretas før, under og etter oppkjøpet, så lenge det kan anses å ha hatt en tilstrekkelig sammenheng med oppkjøpet krav om en tidsmessig og/eller saklig sammenheng 7
Aksjeloven 8-10 forts. Tidligere utformet som forbud nå vinklet motsatt Strenge begrensninger/vilkår: Innenfor de midler som kan deles ut som utbytte Forretningsmessige vilkår Betryggende sikkerhet De sikkerheter som stilles etter 8-10 belaster sikkerhetsstillers utbyttekapasitet, jf aksjeloven 8-1 (2). Saksbehandlingsregler Redegjørelse, kredittvurdering, godkjennelse fra generalforsamlingen I praksis ikke anvendt 8 # Oppdatert 2016 Tromsø
Aksjeloven 8-10 forts. Unntak fra forbudet Lovlige utdelinger (utbytte, kapitalnedsettelse, konsernbidrag) Unntaksforskriften Dispensasjon fra Næringsdepartementet Forretningsmessige disposisjoner som ligger innenfor ordlyden, men utenfor hensynene bak forbudet 9 # Oppdatert 2016 Tromsø
Nærmere om unntaksforskriften Forskriften har dato/betegnelse: FOR-2007-11-30-1336 Kapittel 3 gjelder «Eiendomsselskapers adgang til å stille sikkerhet ved erverv av aksjer i selskapet eller selskapets morselskap» Krav til selskapet som skal stille sikkerhet forskriften 10: Selskapet må være et eiendomsselskap hvis virksomhet utelukkende består i å eie fast eiendom og drift av denne. Selskapet må ikke ha andre kreditorer enn de som finansierer ervervet, dog kan selskapet ha kreditorer med krav som knytter seg til driften av selskapet, eller som har betryggende sikkerhet for sitt krav og som samtykker i sikkerhetsstillelsen Selskapet må ikke ha andre ansatte enn daglig leder 10 # Oppdatert 2016 Tromsø
Krav til kjøper forskriften 11: Kjøper må som følge av ervervet være direkte eller indirekte eier av samtlige aksjer i selskapet som skal stille sikkerhet Kjøper må etter ervervet være et selskap som omfattes av aksjeloven 8-7 (3) nr 2. Forskriftsunntaket gjelder kun pant i den faste eiendommen, ikke pant i løpende husleieinntekter, bankkonto, løsøre og andre aktiva tilhørende målselskapet - for slike aktiva må det søkes unntak ved enkeltvedtak Forskriften gir også unntak for bistand til ansattes erverv av aksjer i selskapet - Må være en generell ordning, og det er beløpsbegrensninger 11
Nærmere om enkeltvedtak og dispensasjonssøknader Dispensasjonsmyndigheten tilligger Næringsdepartementet Konserninterne reorganiseringer, generasjonsskifte, utviklingseiendom, pant i eiendomsselskapers aktiva utover fast eiendom Forretningsmessig begrunnet, kommersielle vilkår Uavhengig, anerkjent kreditor Behandlingstid ca fire måneder Unntaksforskriften gjelder som nevnt kun for rene eiendomsselskaper og gir i slik tilfelle kun rett til å ta pant i fast eiendom Dispensasjon ved utbyggingsplaner for eiendommen strenge vilkår; er utbyggingen for omfattende gis det ikke dispensasjon Pant i andre aktiva som tilhører målselskapet (eiendomsselskapet), som pant i husleieinntekter (factoringpant), bankkonti, driftstilbehør og andre aktiva 12
Lovendringer 2013 Juli 2013 8-1 endringer i fastsettelse av selskapets utbyttegrunnlag 8-10 fra forbud mot finansiell bistand til tillatt på stramme vilkår 9-2 - endringer i adgangen til erverv av egne aksjer 13
Normal finansiering i dag Kjøper pantsetter aksjene i målselskapet, samt alt annet av relevante aktiva Refinansiering av eksisterende gjeld i målselskapet Opptak av gjeld i målselskapet for å finansiere utbytte Målselskapet avgir garanti og stiller pant i alt som sikkerhet for alt med ordlyd som reduserer ansvaret i samsvar med lovens regler Faktisk omfang av garanti og sikkerhet kommer sjelden på spissen 14
Behov for ytterligere lovendringer? Oppkjøp og fusjoner som ledd for omstilling, rasjonaliseringer eller ekspansjon Strengere regler enn kravene i EUs selskapsrettsdirektiver Risiko for at norsk næringsvirksomhet i større grad organiseres etter andre lands selskapsrett Usikkerhet rundt rekkevidden av unntaksforskriften Mye ressurser for å avklare Kostbar mellomfinansiering, utsatt gjennomføring, avbrutte transaksjoner 15
Andre bestemmelser som varetar hensynene bak 8-10 Utbytteregler Styrets alminnelige aktsomhetsplikt Myndighetsmisbruksreglene Krav til forsvarlig egenkapital og likviditet Særskilte krav ved avtaler med aksjeeiere, ledelse og konsernselskap Arbeidsmiljøloven 16
Forslag til lovendringer våren 2016 Aksjeloven: Generelt unntak fra begrensning til selskapets utbyttekapasitet dersom kjøper er aksjeselskap eller allmennaksjeselskap Unntaksforskriftens kapittel 3 oppheves Dispensasjonsadgang oppheves Aksjeloven og allmennaksjeloven: «i forbindelse med» endres til «med sikte på» Krav til betryggende sikkerhet skal kun gjelde ved forskudd eller kreditt, ikke sikkerhetsstillelse «stille midler til rådighet» erstattes av «gi forskudd» 17
Kommentarer til forslagene Vesentlig utvidelse av adgangen til bruk av selskapets midler Ikke gitt at hensynet til kreditorer er varetatt Overlater mer ansvar til styret i målselskapet Er det behov for faste materielle skranker for å vareta andre interesser? Finansiell bistand fra bundet egenkapital eksponerer selskapet betydelig dog saksbehandlingskrav og forretningsmessige vilkår Garantiprovisjon kommer mer på spissen Ikke betryggende sikkerhet ved garanti/sikkerhet selskapet kan eksponeres uten sikkerhet for regresskravet. Ikke godt begrunnet «med sikte på» - behov for avklaring EØS-stridig forslag 18
Hva kan vi forvente av endringer? Liberalisering vil komme nøyaktig når er p.t. uvisst Kun for aksjeselskap, ikke liberalisering for allmennaksjeselskap Unntak vil trolig gjelde kun ved kvalifiserte eierandeler, ikke et hvert aksjeerverv 19
Takk for oppmerksomheten TERJE GULBRANDSEN Partner Advokat M: tg@steenstrup.no T: +47 480 16 588 20 # Oppdatert 2016 Tromsø