DISPOSISJON TIL FOREDRAG OM ENTREPRISEFORENINGEN

Transkript

1 DISPOSISJON TIL FOREDRAG OM PROSJEKTLEDERS ERSTATNINGSANSVARTNINGSANSVAR FOR ENTREPRISEFORENINGEN Advokat Aron Solheim, Advokatfirmaet Schjødt AS 1. INNLEDNING Vi har sett en utvikling i saker knyttet til ansvar for prosjektledere og byggeledere: Ofte et spørsmål om grov uaktsomhet. Undertegnede var prosessfullmektig i sak LB for Borgarting lagmannsrett hvor byggherren (Søndre Jong) ble tilkjent kr i erstatning fra den engasjerte prosjektlederen. Gjennomgang av generelle temaer knyttet til prosjektleders og byggeleders erstatningsansvar: Rettslig utgangspunkt Typetilfeller hvor erstatningsansvar kan være aktuelt. Råd om avtaleinngåelsen. 2. AVTALEINNGÅELSEN Standardkontrakter for prosjektlederoppdrag: NS 8401 Alminnelige kontraktsbestemmelser for prosjekteringsoppdrag

2 schjodt.no Side 2 av 17 NS 8402 Alminnelige kontraktsbestemmelser for rådgivningsoppdrag honorert etter medgått tid. NS 8403 Alminnelige kontraktsbestemmelser for byggelederoppdrag. Standardkontraktene er et godt utgangspunkt, men det er viktig at partene har et bevisst forhold til hvilke ytelser som skal inngå i oppdraget. NS 8403 Veiledende ytelsesbeskrivelse for byggelederoppdrag. Forordet: "Det presiseres at ytelsesbeskrivelsen er av veiledende art, og er et hjelpemiddel for partene til å avklare og identifisere hvilke ytelser som bør inngå i en kontrakt om byggelederoppdrag. Bruken av denne veiledende ytelsesbeskrivelsen må vurderes konkret i hvert enkelt tilfelle og tilpasses det aktuelle oppdragets art og omfang." Vi har ikke tilsvarende veiledning for prosjektleder- oppdrag. Viktige forhold å avklare: Prismekanismer. En konkret angivelse av hvilke arbeidsoppgaver som ligger til prosjektlederen/byggelederen. En klar angivelse av grensesnitt mot byggherrens egne ytelser og øvrige involverte aktører. Gode avtaler gir forutberegnlighet for begge parter.

3 schjodt.no Side 3 av DE RETTSLIGE UTGANGSPUNKT FOR ERSTATNINGSANSVAR 3.1 Bestemmelsene i de aktuelle standardkontraktene NS 8402 punkt 10.1: "Det foreligger rådgivningsfeil når oppdraget ikke er utført i samsvar med kontrakten og dette skyldes at kravet til faglig forsvarlig handlemåte eller aktsomhet ikke er overholdt." NS 8403 punkt 8.1: "Det foreligger byggelederfeil når oppdraget ikke er utført i samsvar med kontrakten og dette skyldes at kravet til faglig forsvarlig handlemåte eller aktsomhet ikke er overholdt. Dette omfatter også at byggelederen ikke gir råd, eller han unnlater handlinger som må anses å være en del av hans forpliktelser." I realiteten ingen praktisk forskjell. To grunnvilkår for å konstatere ansvarsgrunnlag: Oppdraget må være utført i strid med avtalen. Prosjektlederen/byggelederen må ha opptrådt uaktsomt. NS 8402 punkt 10.3 og NS 8403 punkt 8.2: Krav til økonomisk tap og årsakssammenheng 3.2 Kort om culpa normen Det foreligger er et strengt aktsomhetskrav for prosjektledere og byggeledere.

4 schjodt.no Side 4 av 17 Høyesterett har i Rt 1995 s gitt følgende beskrivelse av profesjonsansvaret: "Det gjelder i utgangspunktet et strengt, ulovfestet uaktsomhetsansvar for profesjonsutøvere. Likevel er det et visst spillerom før adferd som kan kritiseres, må anses som erstatningsbetingende uaktsomt." Juridisk teori: Det strenge profesjonsansvaret innebærer at det vil være opp til prosjektlederen å godtgjøre at avvik fra kontrakten ikke skyldes uaktsomhet. Ligger nært opp til et objektivt ansvar for misligholdte kontraktsforpliktelser. I juridisk teori er følgende momenter fremhevet som sentrale ved vurderingen av om det foreligger uaktsomhet: Hva som er sedvanlig i bransjen. Om det foreligger brudd på avtalens bestemmelser. Gjentatte eller gjennomgående feil. Kjerneforpliktelser eller biforpliktelser. 3.3 Kort om grov uaktsomhet Avgjørende i forhold til standardkontraktenes ansvarsbegrensninger og prosjektleders forsikringsdekning. Høyesterett i blant annet Rt 2004 s. 1992:

5 schjodt.no Side 5 av 17 "en kvalifisert opptreden som foranlediger sterke bebreidelser for mangel på aktsomhet." Sentrale momenter ved vurderingen av om det foreligger grov uaktsomhet: Skaderisiko. Sannsynlighet for at skade vil inntre. Brudd på sentrale forpliktelser. Gjentatte eller omfattende feil. Nedprioritering av arbeidsoppgaver. Overtredelse av sentrale sikkerhetsregler. 4. TYPETILFELLER FOR MULIG ERSTATNINGSANSVAR 4.1 Prosjektleders uavhengighet Problemstilling Prosjektledere og byggeledere har ofte relasjoner til øvrige aktører i prosjektet. Det er ikke uvanlig at prosjektleder engasjeres fra samme selskap som har prosjekteringsoppgaver i prosjektet Standardkontraktenes regulering NS 8402 punkt 6.1: "Rådgiveren skal gjøre oppdragsgiveren oppmerksom på forhold som kan skape problemer for hans uavhengighet, eller som kan skape interessekonflikt ved gjennomføringen av oppdraget." Tilsvarende plikt etter NS 8403 punkt 5.1.

6 schjodt.no Side 6 av LB (Søndre Jong) Prosjektlederen hadde mottatt betydelige betalinger fra prosjektets totalentreprenør. Et bevisst kontraktsbrudd og et vesentlig tillitsbrudd. Det ble ikke konstatert årsakssammenheng. Grunn til å tro at forholdet kan ha virket inn på rettens øvrige vurderinger Forholdet til vurderingen av erstatningsansvar Brudd på reglene om uavhengighet vil som regel være et ansvarsbetingende forhold og kan være grovt uaktsomt. Vil ofte være vanskelig å konstatere årsakssammenheng med et økonomisk tap. Vil kunne virke inn på aktsomhetsvurderingen ved tilgrensede forhold Hvordan unngå ansvar? Viktig å opplyse om og avklare alle forhold som kan være egnet til å påvirke objektiviteten en ved oppstarten av oppdraget: Særlig viktig der et selskap er engasjert i flere roller på det samme prosjekt. Bør ha egne rutiner for håndtering av leveranser fra nærstående firma.

7 schjodt.no Side 7 av Planlegging og organisering av prosjektet Problemstilling Prosjektlederen har ofte påtatt seg ansvaret for å planlegge og organisere prosjektet: Utførelsesentrepriser Sideordnede entrepriser CM-modell Mangelfull planlegging og organisering kan medføre: Krav fra entreprenører som følge av forlenget byggetid. Krav fra entreprenører som følge av urasjonell drift Standardkontraktenes regulering NS 8402 punkt 6.3 Oppdragets organisering: Rådgiveren skal ha en organisasjon som er tilpasset oppdraget, og saksbehandlere med nødvendige faglige kvalifikasjoner. Rådgiveren skal kunne dokumentere et system for sikring av kvalitet tilpasset oppdragets art og omfang. NS 8402 punkt 6.4 Oppdragets utførelse: Arbeidet skal drives rasjonelt og forsvarlig. Rådgiveren skal dra omsorg for rådgiverens interesser og utføre oppdraget i samsvar med kontrakten og faglig god standard.

8 schjodt.no Side 8 av 17 Det mest sentrale vil være den særskilte ytelsesbeskrivelse Forholdet til vurderingen av erstatningsansvar Prosjektlederen vil i prinsippet være ansvarlig for uforsvarlig planlegging og organisering av prosjektet: Mangelfull kontraktregulering av de prosjekterendes leveranser. Mangelfull planlegging av samordningen mellom enkeltstående entrepriser. Mangelfull avklaring av grensesnitt. Betydelige bevismessige utfordringer: Behov for fagkyndig bistand Behov for fagkyndige meddommere Særlige utfordringer knyttet til årsakssammenheng: Forholdet til samvirkende årsaker Hvordan unngå ansvar? Identifisere risikoelementer knyttet til planlagt fremdrift og organiseringen av prosjektet. Informere byggherren om den identifiserte risikoen. La byggherren ta valgene. 4.3 Økonomisk kontroll Problemstilling Prosjektlederen eller byggelederen har ofte påtatt seg: Oppfølging av entreprenørenes sikkerhetsstillelse og forsikringer.

9 schjodt.no Side 9 av 17 Mengdekontroll. Fakturakontroll. Håndtering av sluttoppgjør. Løpende byggeregnskap Standardkontraktenes regulering De alminnelige bestemmelser. De mest sentrale vil være den særskilte ytelsesbeskrivelsen LE En advokat hadde ansvaret for at utbetalinger til entreprenøren ikke oversteg kontraktens ramme. Advokaten ble holdt erstatningsrettslig ansvarlig etter alminnelig erstatningsrett LB (Søndre Jong) Mangelfull rapportering av økonomi og mangelfull fakturakontroll: Lagmannsretten fant etter er en konkret vurdering at det ikke forelå årsakssammenheng. Manglende kontroll av om garanti var stilt: Entreprenøren gikk konkurs og prosjektlederen ble holdt ansvarlig for garantibeløpet Forholdet til vurderingen av erstatningsansvar Brudd på kontraktens regler vil være erstatningsbetingende.

10 schjodt.no Side 10 av 17 Brudd på sentrale prosessuelle regler vil som oftest være grovt uaktsomt Hvordan unngå ansvar? Holde byggherren løpende orientert om den økonomiske utviklingen i prosjektet. Foreslå tiltak. 4.4 Fremdriftskontroll og fremdriftshåndtering Problemstilling Prosjektlederen eller byggelederen har ofte påtatt seg: Rapporteringsplikt overfor byggherren Løpende fremdriftskoordinering underveis i prosjektet Standardkontraktenes regulering: De alminnelige bestemmelsene. De mest sentrale vil være den særskilte ytelsesbeskrivelsen LB (Søndre Jong) Varsel om bindende overtakelsedatoer til forbrukerkjøperne ble sendt i henhold til prosjektlederens fremdriftsrapportering: Lagmannsretten tok ikke stilling til om prosjektlederen ga bevisst uriktige opplysninger. Lagmannsretten kom til at prosjektlederen burde ha vært klar over de omfattende feil og

11 schjodt.no Side 11 av 17 mangler som forelå på byggene på det tidspunkt det ble fastsatt overtakelsesdatoer. atoer. Lagmannsretten kom til at prosjektlederen tok en betydelig risiko da han sendte ut varsler om overtakelse, og at dette må betegnes som grovt klanderverdig eller grovt uaktsomt. Prosjektlederen var ikke alene årsaken til at det måtte utbetales dagmulkt også konkursen hos totalentreprenøren spilte inn. Byggherren ble tilkjent erstatning på 3,3 MNOK for dette forholdet Forholdet til vurderingen av erstatningsansvar Brudd på rapporteringsplikten og den løpende koordinering vil i utgangspunktet være erstatningsbetingende. Grove brudd vil være grovt uaktsomme. Betydelige bevismessige utfordringer knyttet til faktum. Betydelige utfordringer knyttet til årsakssammenheng Hvordan unngå ansvar? Viktig å gi presise opplysninger om fremdriften til byggherren. Opplys om usikkerheter. Ta nødvendige forbehold.

12 schjodt.no Side 12 av Feil og mangler ved byggene Problemstilling Prosjektleder og byggelder har regelmessig påtatt seg å: Kontrollere re entreprenørenes utførelse av kontraktsarbeidene. Løpende kontroll av byggeplassen Standardkontraktenes regler De alminnelige bestemmelsene. NS 8403 punkt 4.3, alminnelige fullmakt til: Kontroll av utførelse. Kreve retting av feil og utbedring av skader. Godkjenne utførelse. NS 8403 punkt 4.3 siste ledd: "Oppstår det forhold der det er nødvendig å iverksette tiltak før oppdragsgiveren kan vurdere situasjonen, har byggelederen rett og plikt til å handle på oppdragsgiverens vegne, herunder kreve prøving ut over kontraktens krav. For å hindre eventuelt tap eller skade skal byggelederen iverksette de tiltak som fremstår som forsvarlige for å ivareta oppdragsgiverens interesser. " NS 8403 punkt 8.2 annet ledd: "Dersom entreprenør, leverandør, prosjekterende eller andre oppdragstakere har en utbedringsplikt, skal utbedringsplikten søkes oppfylt før krav rettes mot byggelederen. Dersom utbedringen fører til at kravet dekkes fullt ut, faller kravet mot byggelederen bort."

13 schjodt.no Side 13 av Rt 1997 s. 231 (Ditten- dommen) Byggelederens erstatningsansvar ble ansett å være subsidiært i forhold til entreprenørens utbedringsplikt Rt 1997 s. 825 (OBOS dommen) OBOS hadde påtatt seg ansvaret for å kontrollere byggarbeidene. Borettslaget fikk skader på balkonger og terrasser som følge av for liten overdekning av betong i forhold til armeringen. OBOS ble holdt ansvarlig for ca 14 MNOK som følge av mangelfull kontroll LB (Søndre Jong) Faktum: Byggene ble påført alvorlige fuktskader. Feil og skader kunne vært avdekket med et minimum av kontroll. Prosjekt og byggeleder var svært lite tilstede på byggeplassen. Ingen varsler til byggherren om fare for skader på byggene. Totalentreprenøren gikk konkurs. Lagmannsrettens vurdering: Prosjektleder var klar over skadepotensialet, men likevel unnlot han å treffe de nødvendige tiltak.

14 schjodt.no Side 14 av 17 Det avtalte honorar var tilstrekkelig for at prosjektlederen kunne sette på tilstrekkelig med ressurser for å utføre tilfredsstillende oppfølging og kontroll. At skadene fikk utvikle seg til det omfanget som ble konstatert, skyldes etter lagmannsrettens oppfatning grov skjødeløshet, eller grov uaktsomhet fra prosjektlederens side. Lagmannsretten tilkjente byggherren en erstatning på MNOK 8 knyttet til dette forholdet Forholdet til vurderingen av erstatningsansvar Prosjektleder og byggeleder har ansvar for forhold som burde vært avdekket ved en aktsom kontroll. Prosjektleder og byggeleder har en omsorgsforpliktelse knyttet til byggene selv om entreprenøren eprenøren er den opprinnelige ansvarlige. Grove avvik vil være grovt uaktsomme. Et subsidiært ansvar dersom forholdet er dekket av entreprenørens utbedringsplikt. Bevismessige forhold: God og samtidig dokumentasjon er avgjørende Hvordan unngå ansvar? Ved fare for skade på kontraktsobjektet: Kontakt byggherren umiddelbart. Foreslå skadebegrensende tiltak.

15 schjodt.no Side 15 av 17 Ved fare for opphold: Sett i gang skadebegrensende tiltak på eget initiativ og informer byggherren. 4.6 Endringshåndtering Problemstilling Prosjektleder og byggeleder vil regelmessig sig ha påtatt seg ansvaret for endringshåndtering. To typiske problemstillinger: Foreligger det en endring? Oppfyllelse av byggherrens svarplikt ved mottakelsen av endringskrav Standardkontraktenes regulering De alminnelige bestemmelsene Forholdet til vurderingen av erstatningsansvar Klart ansvar for tap som følge av manglende oppfyllelse av byggherrens svarplikt: Vil ofte også være grovt uaktsomt. Ansvar for å ha akseptert endringer som ligger innenfor øvrige aktørers opprinnelige kontraktsforpliktelse må vurderes basert på følgende kriterier: Hvor klart er det at endringen ligger innenfor den opprinnelige kontraktsforpliktelsen. Hvor omfattende er kravet. Hvor grundig vurdering er foretatt. Enkeltstående eller gjennomgående feil.

16 schjodt.no Side 16 av 17 Forholdet til kravet om uavhengighet. Enhver feil vil ikke medføre ansvar. Ved konkretisering av ansvar ofte enkelt å identifisere økonomisk tap og årsakssammenheng Hvordan unngå ansvar? Prosjektlederen og/eller byggelederen må ha god oversikt over arbeidsbeskrivelsene i de inngåtte kontrakter. Informer byggherren om tvilstilfeller. Få byggherren til å ta avgjørelsene. 4.7 Reklamasjoner overfor prosjekterende og entreprenører Problemstilling Prosjektleder og byggeleder vil regelmessig ha påtatt seg ansvaret for å reklamere overfor prosjekterende og entreprenørene. To typiske problemstillinger: Burde mangelen vært avdekket? Er reklamasjonsfristen overholdt? Standardkontraktenes regulering De alminnelige bestemmelsene Forholdet til vurdering av erstatningsansvar Klart ansvar for tap som følge av manglende oppfyllelse av byggherrens reklamasjonsfrist: Vil ofte også være grovt uaktsomt.

17 schjodt.no Side 17 av 17 Ansvar for om mangelen burde ha vært oppdaget bør vurderes i forhold til følgende kriterier: Er kontrollen av arbeidene foretatt på en grundig og aktsom måte? Hvor lett er mangelen å oppdage? Foreligger det grunnlag for skjerpet kontroll? Hvor omfattende er feilen? Enhver feil vil ikke medføre ansvar. Ved konkretisering av ansvar ofte enkelt å identifisere økonomisk tap og årsakssammenheng Hvordan unngå ansvar? Ha god dokumentasjon for hvordan kontroll av byggene og reklamasjonshåndteringen er foretatt.