Likestillings- og diskrimineringsrett Carl Fredrik Riise seniorrådgiver i Veiledningsavdelingen i LDO Diskriminering graviditet etnisitet/språk Dagens tema Hvordan kan dere som tillitsvalgte bistå i diskrimineringssaker Hva er LDO? 1. EN LOVHÅNDHEVER 2. EN VEILEDER 3. EN PÅDRIVER 4. ET KUNNSKAPSMILJØ 1
Hanne Bjurstrøm Likestillings- og diskrimineringsombud Utdannet jurist Tidligere arbeidsminister Ombudet som lovhåndhever Alternativ til domstolsbehandling Uttalelser i enkeltsaker Vedtak i hastesaker Uttalelser kan bringes inn for Likestillings- og diskrimineringsnemnda Full overprøving Diskrimineringsvernet 1. januar 2014 Likestillingsloven Diskrimineringsloven om etnisitet Diskrimineringsloven om seksuell orientering, kjønnsidentitet og kjønnsuttrykk Diskrimineringsog tilgjengelighetsloven Arbeidsmiljøloven kapittel 13 Kjønn Inkludert graviditet og foreldrepermisjon Etnisitet Nasjonal opprinnelse, avstamning, hudfarge, språk, religion og livssyn Seksuell orientering, kjønnsidentitet og kjønnsuttrykk Nedsatt funksjonsevne Politisk syn Medlemskap i arbeidstakerorganisasjon, og alder 2
LOVENES FORMÅL: Fremme likestilling Hva er likestilling? Likeverd, like muligheter og rettigheter, tilgjengelighet og tilrettelegging VIRKEMIDLER Ulovlig forskjellsbehandling: Direkte Indirekte Lovlig forskjellsbehandling: Saklig forskjellsbehandling positiv særbehandling Forbud mot trakassering Tilretteleggingsplikt Aktivitets- og redegjørelesplikt Definisjon av direkte diskriminering Med direkte diskriminering menes at en handling eller unnlatelse har som formål eller virkning at personer stilles dårligere enn andre på grunn av kjønn, etnisitet, nedsatt funksjonsevne mv. Likestillingsloven 5 andre ledd Diskrimineringsloven om etnisitet 6 andre ledd Diskriminerings- og tilgjengelighetsloven 5 andre ledd Arbeidsmiljøloven 13-1 (1), jf. Ot.prp. 49 (2004-2005) s. 326 SKK-loven 5 andre ledd 9 Direkte diskriminering forts. Vidtrekkende: handlinger og unnlatelser, praksiser, lover, forskrifter, vedtak mv. Avgrenses mot ytringer Dårligere rettsstilling Krav om årsakssammenheng 3
Definisjon av indirekte diskriminering Med indirekte diskriminering menes enhver tilsynelatende nøytral bestemmelse, betingelse, praksis, handling eller unnlatelse som fører til at personer stilles dårligere enn andre, og at dette skjer på grunn av kjønn, etnisitet mv. Likestillingsloven 5 andre ledd Diskrimineringsloven om etnisitet 6 andre ledd Diskriminerings- og tilgjengelighetsloven 5 andre ledd Arbeidsmiljøloven 13-1 (1), jf. Ot.prp. 49 (2004-2005) s. 326 SKK-loven 5 andre ledd Unntaksadgang 3 vilkår Ikke all forskjellsbehandling er diskriminering Forskjellsbehandling kan være tillatt hvis: Den ivaretar et saklig formål Den er nødvendig for å oppnå formålet (i arbeidslivet - må også være nødvendig for utøvelsen av arbeidet) Ikke er et uforholdsmessig inngrep overfor den som forskjellsbehandles 12 Unntak Saklig forskjellsbehandling = Ikke diskriminering 4
13 LIKESTILLINGSLOVEN I dag skal vi snakke om Litt generelt om forbudet mot graviditetsdiskriminering Forbud mot å spørre om graviditet mv. Ansettelse (både faste og midlertidige stillinger) Endrede arbeidsvilkår i forbindelse med graviditet/foreldrepermisjon 5
Graviditet/foreldrepermisjon likestillingsloven 5 Direkte diskriminering: Kvinner: graviditet og mødrekvote (seks uker rett etter fødsel + fire uker) Menn: fedrekvote (10 uker) Spørsmål om graviditet og planer om å få barn, jf. 18. Indirekte diskriminering: Likestillingsloven 5 andre ledd andre punkt Foreldrepermisjon av lengre varighet (flest kvinner) menn også vernet jf. Ot.prp. nr. 77(2000 2001) s.111 og LDN 31/2011 Faktisk, antatt, tidligere eller framtidig graviditet, samt tilknytningsdiskriminering Gjelder alle sider av ansettelsesforholdet, jf. 17 Graviditetsdiskriminering hvorfor forbudt? Tre-/Fireårsregelen i arbeidsmiljøloven 14-9 (6) og tjenestemannsloven 3 nr.2 Likestillingshensyn Bevare tilknytning til arbeidslivet Rett til kompensasjon for lønn ut over 6G (folketrygdens grunnbeløp),opptjening av pensjonsrettigheter og feriepenger EU Når er forskjellsbehandling på grunn av graviditet/foreldrepermisjon lovlig? ( 6) Ved graviditet og lovforbeholdt foreldrepermisjon snever unntaksadgang Eks. LDN 23/2007 - brudd Foreldrepermisjon utover den lovforbeholdte delen hvis saklig, nødvendig og ikke uforholdsmessig inngripende. I praksis: begge tilfeller praktiseres svært strengt 6
Forbud mot å spørre om graviditet, jf. 18 Gjelder spørsmål/innhenting av opplysninger om graviditet, adopsjon og planer om å få barn Gjelder ikke spørsmål om sivilstatus og antall barn, jf. forarbeider og LDOs sak 10/71 Få klagesaker Graviditetsdiskriminering - ansettelse Forbudet gjelder også ansettelse i midlertidige stillinger Absolutt forbud mot direkte diskriminering Tilnærmet absolutt forbud mot indirekte diskriminering Forbudt å forskjellsbehandle gravide/personer i foreldrepermisjon selv om de kommer til å være fraværende hele eller store deler av den midlertidige stillingen, jf. LKN 2002/7 7
Forlengelse av midlertidig stilling Hvis kontrakten ville blitt forlenget uten permisjon, skal den forlenges selv om du er gravid/i foreldrepermisjon Tiltredelsestidspunkt, jf. LKN 8/2002 Fratredelsestidspunkt, jf. LDN 16/2008 Typisk sak: Arbeidstakeren får forlenget vikariat gjentatte ganger, men får ikke forlenget når vedkommende blir gravid LDN 2008-16 Forlengelse av midlertidig stilling Ombudets sak 13/961 Klager (A) søkte høsten 2010 på to utlyste LIS 4- årsstillinger A fikk ikke tilbud om stillingene hun søkte på, men fikk tilbud om et 6 måneders engasjement (1. mars - 31. august) A informerte kort tid etter tiltredelse om at hun var gravid I mars 2011 ble det utlyst en LIS 4-årsstilling. A søkte, men fikk ikke denne A fikk ikke forlengelse av sitt vikariat Forlengelse av midlertidig stilling Spørsmålet: La sykehuset negativ vekt på A sin graviditet da vikariatet ikke ble forlenget etter 1. september 2011? Var det ledige spesialiststillinger som A kunne fortsatt i etter 31. august 2011? Legeforeningen: Det er vanlig praksis å forlenge LIS-vikariater Ombudet: Ja, det var ledige spesialiststillinger 8
Forlengelse av midlertidig stilling Var det andre grunner til at A ikke fikk forlenget vikariatet? Sykehuset: personlig egnethet Ombudet: Etter nemndas praksis må arbeidsgivers vurdering av personlige egenskaper være konkretisert, og denne konkretiseringen må gå frem av saksdokumenter, eller på annen måte være etterprøvbar Sykehuset la ikke frem dokumentasjon som tydet på at dette har vært et tema tidligere i ansettelsesforholdet Ombudet kom til at A ble diskriminert da hun ikke fikk forlengelse av sitt vikariat. Rettigheter ved foreldrepermisjon, jf. 20 Arbeidsgivers styringsrett begrenses av arbeidsavtalen og diskrimineringslovgivningen Utgangspunkt: rett til å få tilbake samme stilling: samme lønn, tittel og arbeidsoppgaver LDN 2006/7 og LDN 2006/25 Eventuelt: tilsvarende stilling må oppfylle vilkårene i 6 Vesentlige endringer i arbeidsavtalen = endringsoppsigelse Permisjonstaker har krav på generelle lønnstillegg som gis til alle Rett til å fremme lønnskrav og til lønnsvurdering, jf. 20 Krav på informasjon om lønnsforhandlinger Rett til å fremme krav Krav på å bli vurdert i lønnsforhandlinger når man er i permisjon Konkret vurdering Ikke vektlegge fraværet direkte (men må ha grunnlag for å vurdere), men legge vekt på innsats, erfaring og kompetanse Bare legge vekt på forhold som har sammenheng med fraværet så langt det er i samsvar med 6 Sørge for at arbeidstaker som har vært i permisjon ikke sakker urimelig mye akterut 9
28 FORBUDET MOT DISKRIMINERING PÅ GRUNN AV SPRÅK OG ETNISITET Etnisitet - ansettelse LDN 10/2010 - tildeling av fastlegehjemmel Klager var vesentlig bedre kvalifisert Arbeidsgiver oppfylte ikke sin bevisbyrde Brudd på diskrimineringsloven 4 LDN 2/2008 - tilsetting i legestillinger ved et sykehus Klager var best kvalifisert Arbeidsgiver unnlot å nevne den mest relevante delen av klagers praksis i innstillingsdokumentet Brudd på diskrimineringsloven 4 Språkkrav Utgangspunkt: Ulovlig å legge vekt på språk Unntak: konkret vurdering av hva som er nødvendig for stillingen, jf. ot.prp.nr.33 (04-05) s. 90 /103. Hvor sentralt er språk i utøvelsen av arbeidet? 10
Språkkrav - eksempelsak LDO 13/1872: Sykehjemsetaten i Oslo kommune stilte krav til Bergenstest som var mindre enn tre år gammel ved ansettelse som sykepleier i etaten for arbeidssøkere med utdannelse fra utenfor Europa Klager hadde tatt Bergenstest for ti år siden på søknadstidspunktet, og fikk under intervju beskjed om at han ikke var aktuell for stillingen Diskrimineringsvurderingen - Er det diskriminering? Finnes det en forskjellsbehandling? Ja, han ble ikke vurdert som aktuell for stillingen Henger forskjellsbehandlingen sammen med et diskrimineringsgrunnlag? Ja, språk Er forskjellsbehandlingen saklig, nødvendig og ikke uforholdsmessig inngripende? Saklig? Hensynet til pasientenes sikkerhet og behovet for god kommunikasjon med pasienter og pårørende er uten tvil et saklig formål for å stille krav om gode språkferdigheter. 11
Nødvendig? Et absolutt krav om bestått Bergenstest nyere enn tre år ikke er nødvendig for å ivareta formålet om god og forsvarlig kommunikasjon. Sykehjemsetaten kan ivareta hensynet til gode norskkunnskaper ved nyansettelser ved å foreta individuelle vurderinger av den enkelte søkers språkferdigheter, for deretter, om nødvendig, å stille krav til tester og annen dokumentasjon. Et absolutt krav til gjennomført språktest vil ramme den enkelte søker uforholdsmessig strengt. Ombudet: Praksisen er i strid med diskrimineringsloven [praksisen er nå endret] Hva kan tillitsvalgte gjøre i en diskrimineringssak? Be om veiledning fra ombudet (tlf., e- post, brev) Bistå medlemmer i forhandlinger med arbeidsgiver og møter mv. Bistå medlemmer i klagesak hos ombudet (opplyse saken) Følge med på tilsettingsprosesser Oppfordring til tillitsvalgte Lær hvordan man foretar en diskrimineringsvurdering Tør å stille kritiske spørsmål til arbeidsgiver hvis dere mistenker at det skjer diskriminering Be om veiledning fra LDO tidlig i en prosess Det er alltid bedre å forebygge enn å reagere etter at skaden er skjedd Bidra til å etablere gode rutiner for å forebygge diskriminering og trakassering Vær en pådriver i det systematiske likestillingsarbeidet 12
Ombudets uttalelser: Nemndas uttalelser og vedtak: www.diskrimineringsnemnda.no, www.lovdata.no Vi hjelper deg Gratis juridisk veiledning Finn oss på nett: Ring oss: 23 15 73 00 E-post: post@ldo.no facebook/mittombud twitter/mittombud 13