Dagens tema. Ombudet som lovhåndhever. Likestillings- og diskrimineringsrett

Transkript

1 Likestillings- og diskrimineringsrett Legeforeningen 4. november 2014 Cathrine Sørlie og Emma Caroline Hermanrud Dagens tema Diskriminering graviditet etnisitet/språk individuell tilrettelegging på grunn av nedsatt funksjonsevne Hvordan kan dere som tillitsvalgte bistå i diskrimineringssaker 2 Ombudet som lovhåndhever Alternativ til domstolsbehandling Uttalelser i enkeltsaker Vedtak i hastesaker Uttalelser kan bringes inn for Likestillings- og diskrimineringsnemnda Full overprøving 1

2 Lovverket Likestillingsloven (lov nr. 58/2013) Kjønn, herunder graviditet og foreldrepermisjon Diskrimineringsloven (lov nr. 60/2013) språk, religion, livssyn, etnisitet, nasjonal opprinnelse, avstamning, hudfarge Diskriminerings- og tilgjengelighetsloven (lov nr. 61/2013) nedsatt funksjonsevne Arbeidsmiljøloven kapittel 13 (lov nr. 62/2005) alder, seksuell orientering, politisk syn, medlemskap i arbeidstakerorganisasjon Diskrimineringsloven om seksuell orientering (SKK-loven) (lov nr. 59/2013) seksuell orientering, kjønnsidentitet og kjønnsuttrykk 4 Unntaksadgang 3 vilkår Ikke all forskjellsbehandling er diskriminering Forskjellsbehandling kan være tillatt hvis: Den ivaretar et saklig formål Den er nødvendig for å oppnå formålet (i arbeidslivet - må også være nødvendig for utøvelsen av arbeidet) Ikke er et uforholdsmessig inngrep overfor den som forskjellsbehandles 5 Unntak Saklig forskjellsbehandling = Ikke diskriminering 6 2

3 LIKESTILLINGSLOVEN 7 I dag skal vi snakke om Litt generelt om graviditetsdiskriminering Forbud mot å spørre om graviditet Ansettelse (både faste stillinger og vikariater) Endrede arbeidsoppgaver i forbindelse med graviditet/foreldrepermisjon Graviditet/foreldrepermisjon likestillingsloven 5 Direkte forskjellsbehandling: Kvinnen: graviditet og mødrekvote (seks uker rett etter fødsel + åtte uker) Fedrekvote (14 uker) - Fra 1. juli 2014 (10 uker forbeholdt mann og kvinne) Spørsmål om graviditet og familieplanlegging på intervju, jf. 18. Indirekte forskjellsbehandling: Likestillingsloven 5 andre ledd andre punkt Foreldrepermisjon av lengre varighet (flest kvinner) menn også vernet jf. Ot.prp.nr.77( ) s.111 jf. LDN 31/2011 Sterkt vern 3

4 Graviditetsdiskriminering hvorfor forbudt? Fireårsreglen i arbeidsmiljøloven 14-9 (5) og tjenestemannsloven 3 nr.2 Likestillingshensyn Bevare tilknytning til arbeidslivet Rett til kompensasjon for lønn ut over 6G (folketrygdens grunnbeløp),opptjening av pensjonsrettigheter og feriepenger Når er forskjellsbehandling på grunn av graviditet/foreldrepermisjon lovlig? Ved graviditet og lovforbeholdt foreldrepermisjon snever unntaksadgang Eks. LDN 23/ brudd Foreldrepermisjon utover den lovforbeholdte delen hvis saklig, nødvendig og ikke uforholdsmessig inngripende. I praksis: begge tilfeller praktiseres svært strengt. Forbud mot å spørre om graviditet Få klagesaker Gjelder spørsmål om graviditet, adopsjon og familieplanlegging Gjelder ikke spørsmål om sivilstatus og antall barn, jf LDO 10/71 4

5 13 Graviditetsdiskriminering - ansettelse Forbudet gjelder også midlertidige stillinger Forbudt å forskjellsbehandle gravide/personer i foreldrepermisjon selv om de kommer til å være fraværende hele eller store deler av den midlertidige stillingen 5

6 Forlengelse av midlertidig stilling Hvis kontrakten ville blitt forlenget uten permisjon, skal den forlenges selv om du er gravid/i foreldrepermisjon Typisk sak: Arbeidstakeren får forlenget vikariat gjentatte ganger, men får ikke forlenget når vedkommende blir gravid LDN Forlengelse av midlertidig stilling Ombudets sak 13/961 Klager (A) søkte høsten 2010 på to utlyste LIS 4- årsstillinger A fikk ikke tilbud om stillingene hun søkte på, men fikk tilbud om et 6 måneders engasjement (1. mars august) A informerte kort tid etter tiltredelse om at hun var gravid I mars 2011 ble det utlyst en LIS 4-årsstilling. A søkte, men fikk ikke denne A fikk ikke forlengelse av sitt vikariat Praksis EF- domstolen sak C-109/00 (Tele- Danmark saken) LKN 2002/7 Tysvær kommune Kunne ikke være til stede i ansettelsesperioden 6

7 Forlengelse av midlertidig stilling Spørsmålet: La sykehuset negativ vekt på A sin graviditet da vikariatet ikke ble forlenget etter 1. september 2011? Var det ledige spesialiststillinger som A kunne fortsatt i etter 31. august 2011? Legeforeningen: Det er vanlig praksis å forlenge LIS-vikariater Ombudet: Ja, det var ledige spesialiststillinger Forlengelse av midlertidig stilling Var det andre grunner til at A ikke fikk forlenget vikariatet? Sykehuset: personlig egnethet Ombudet: Etter nemndas praksis må arbeidsgivers vurdering av personlige egenskaper være konkretisert, og denne konkretiseringen må gå frem av saksdokumenter, eller på annen måte være etterviselig Sykehuset la ikke frem dokumentasjon som tydet på at dette har vært et tema tidligere i ansettelsesforholdet Ombudet kom til at A ble diskriminert da hun ikke fikk forlengelse av sitt vikariat. Endrede arbeidsoppgaver Arbeidsgivers styringsrett - Rt.2000 s.1602 Begrenses av arbeidsavtalen og diskrimineringslovgivningen Utgangspunkt: Rett til å få tilbake samme stilling, samme lønn og likeverdige arbeidsoppgaver LDN 2006/7 og LDN 2006/25 Vesentlige endringer i arbeidsavtalen = endringsoppsigelse 7

8 FORBUDET MOT DISKRIMINERING PÅ GRUNN AV SPRÅK OG ETNISITET 22 Etnisitet - ansettelse LDN 10/ tildeling av fastlegehjemmel Klager var vesentlig bedre kvalifisert Arbeidsgiver oppfylte ikke sin bevisbyrde Brudd på diskrimineringsloven 4 LDN 2/ tilsetting i legestillinger ved et sykehus Klager var best kvalifisert Arbeidsgiver unnlot å nevne den mest relevante delen av klagers praksis i innstillingsdokumentet Brudd på diskrimineringsloven 4 Språkkrav Utgangspunkt: Ulovlig å legge vekt på språk Unntak: konkret vurdering av hva som er nødvendig for stillingen, jf. ot.prp.nr.33 (04-05) s. 90 /103. Hvor sentralt er språk i utøvelsen av arbeidet? 8

9 Språkkrav - eksempelsak LDO 13/1872: Sykehjemsetaten i Oslo kommune stilte krav til Bergenstest som var mindre enn tre år gammel ved ansettelse som sykepleier i etaten for arbeidssøkere med utdannelse fra utenfor Europa Klager hadde tatt Bergenstest for ti år siden på søknadstidspunktet, og fikk under intervju beskjed om at han ikke var aktuell for stillingen Saklig? Hensynet til pasientenes sikkerhet og behovet for god kommunikasjon med pasienter og pårørende er uten tvil et saklig formål for å stille krav om gode språkferdigheter. Nødvendig? Et absolutt krav om bestått Bergenstest nyere enn tre år ikke er nødvendig for å ivareta formålet om god og forsvarlig kommunikasjon. Sykehjemsetaten kan ivareta hensynet til gode norskkunnskaper ved nyansettelser ved å foreta individuelle vurderinger av den enkelte søkers språkferdigheter, for deretter, om nødvendig, å stille krav til tester og annen dokumentasjon. Et absolutt krav til gjennomført språktest vil ramme den enkelte søker uforholdsmessig strengt. Ombudet: Praksisen er i strid med diskrimineringsloven [praksisen er nå endret] 9

10 ARBEIDSTAKERS RETT TIL INDIVIDUELL TILRETTELEGGING (VED NEDSATT FUNKSJONSEVNE) 28 Eksempler på tilrettelegging Fysisk tilrettelegging av arbeidsplass Kontorplass Fysiske hjelpemidler Organisatorisk Arbeidstid Arbeidsoppgaver Arbeidssted 29 Pliktens begrensning - dtl 26 andre ledd Omfatter ikke tilrettelegging som innebærer en uforholdsmessig byrde. Ved vurderingen skal det legges særlig vekt på tilretteleggingens effekt for å nedbygge funksjonshemmende barrierer, de nødvendige kostnadene ved tilretteleggingen og virksomhetens ressurser.» 30 10

11 Formålet med individuell tilrettelegging Formålet er ikke å gi særlige rettigheter, men å sikre like muligheter for arbeidstakere og -søkere med nedsatt funksjonsevne Kreves tiltak for å oppnå like muligheter 31 Oppsummering tilretteleggingsplikt Sette seg inn i diagnose/behovet, sett i sammenheng med arbeidsoppgavene Konkret vurdering av individuelle behov Dialog/medvirkning Uforholdsmessig byrdefullt? 32 Kort om turnusordningen Ombudets sak 13/1506 tilknytning til person med nedsatt funksjonsevne Klager hadde takket ja til en turnusstilling. Trakk senere tilbake sin aksept. Dette var begrunnet i hans kones helsetilstand (ble frarådet av hennes behandler og flytte) 33 11

12 Kort om turnusordningen Diskriminering på grunn av tilknytning til person med nedsatt funksjonsevne? Forskjellsbehandlet: ja Saklig? hensynet til en ordning som er enkel å administrere, samt hensynet til en god legefordeling i hele landet var saklige formål 34 Kort om turnusordningen Nødvendig? karantenemerkingen ikke var nødvendig for å oppnå de saklige formålene Ombudet kunne ikke se at en ordning som åpner for unntak i en situasjon som denne vil være spesielt ressurskrevende å administrere, selv om vi anerkjenner at dette vil kreve ressurser utover det som ordningen krever i dag. Ombudet mente at situasjoner hvor det kan være grunn til unntak ikke vil oppstå ofte, og at man kan forhindre spekulering ved å kreve dokumentasjon fra fastlege eller annen behandler. Konklusjon: Brudd på diskrimineringsog tilgjengelighetsloven 35 Hva kan tillitsvalgte gjøre i en diskrimineringssak? Be om veiledning fra ombudet (tlf., e- post, brev) Bistå medlemmer i forhandlinger med arbeidsgiver og møter mv. Bistå medlemmer i klagesak hos ombudet (opplyse saken) Følge med på tilsettingsprosesser 12

13 Oppfordring til tillitsvalgte Lær hvordan man foretar en diskrimineringsvurdering Tør å stille kritiske spørsmål til arbeidsgiver hvis dere mistenker at det skjer diskriminering Be om veiledning fra LDO tidlig i en prosess Det er alltid bedre å forebygge enn å reagere etter at skaden er skjedd Bidra til å etablere gode rutiner for å forebygge diskriminering og trakassering Vær en pådriver i det systematiske likestillingsarbeidet 37 Ombudets uttalelser: Nemndas uttalelser og vedtak: Besøksadresse: Mariboes gate 13 Postadresse: Postboks 8048 Dep, 0031 Oslo Telefon: SMS: Grønt nummer: Faks: E-post: post@ldo.no Web: 13