Muligheter i offentlige anbudsprosesser Advokat Edle Endresen 11. mai 2016

Transkript

1 Muligheter i offentlige anbudsprosesser Advokat Edle Endresen 11. mai 2016

2 Anskaffelsesregelverket skaper mye hodebry og frustrasjon - trenger det egentlig å være så ille?

3 Grunnleggende prinsipper Forutberegnelighet Likebehandling Gjennomsiktighet og etterprøvbarhet Objektive ikke-diskriminerende kriterier Ø Må være en rettesnor gjenom hele prosessen

4 Muligheter?

5 Regelverkets formål Økt verdiskapning ved effektiv bruk av det offentliges ressurser. Sikre at folk har tillit til at det offentlige tildeler sine kontrakter etter objektive kriterier Sikre ivaretakelse av grunnleggende samfunnsinteresser (universell utforming, miljøhensyn etc.)

6 Oppdragsgivers handlingsrom Offentlige oppdragsgivere står ikke helt fritt, men har stort handlingsrom innenfor anskaffelsesregelverket. Forutsetter kompetanse hvor ligger handlingsrommet og når og hvordan kan det brukes for å gjøre gode, kostnadseffektive innkjøp? - Forberedelsesfasen - Gjennomføringsfasen - Oppfølgningsfasen

7 Viktige forberedelser Tilnærmet fritt spillerom til å tilrettelegge for den anskaffelsen som skal gjøres - med noen unntak Grundige behovsanalyser Vurdere konkurranseform Vurdere risikofaktorer knyttet til kontrakten Kontakt med rådgivere og markedet er mulig Sett av tilstrekkelig tid og ressurser!

8 Gjennomføring av konkurransen Ved kunngjøring av konkurransegrunnlaget begrenses handlefriheten av det som der er fastsatt. Innenfor rammene av konkurransegrunnlaget har oppdragsgiver stor grad av innkjøpsfaglig skjønn Grunnleggende prinsipper oppstiller skranker for skjønnsutøvelsen KOFA/domstolene prøver om de generelle prinsippene er ivaretatt ved skjønnsutøvelsen, om skjønnet bygger på feil faktum, er usaklig eller uforsvarlig.

9 Klar sammenheng mellom tildelingskriterier og evaluering Gode og egnede tildelingskriterier gjør det enklere å evaluere tilbudene Reduserer risikoen for å gjøre feil Ingen plikt til å velge det rimeligste tilbudet «mest økonomisk fordelaktige», jf. FOA 13-2 og 22-2 Kvantitative og kvalitative kriterier

10 Hva kjennetegner gode tildelingskriterier? Klart formulerte krav selv om lovlige, ikke nødvendigvis gode Basert på grundige vurderinger av behov og ønsker - Minimumskrav vs. merytelser - Hvilke kvaliteter/egenskaper er det aktuelt å betale ekstra for? - Krav til tilknytning til kontraktsgjenstanden Kan ikke gi anvisning på et fritt skjønn Bruk om mulig målbare størrelser Hvordan tildelingskriteriene vil bli vurdert og vektet i evalueringen (FOA 13-2 og 22-2)

11 Særlig om skjønnsmessige kriterier Oppdraget må ha klare rammer selv om det ikke er mulig å oppstille definerte størrelser Design/estetikk blir for vagt Angi hva som vil bli premiert ved vurderingen Hvilket budskap skal designet sende? Fokus på gjenbruk redesign

12 EKSEMPEL 1 HAUGALAND TINGRETT (KOFA ) Tildelingskriterie: Estetikk og arkitektonisk uttrykk «DA vil legge vekt på hvordan den tilbudte bygningen framstår som en funksjon av domstolens behov for verdighet og lett gjenkjennelig bygg i lokalmiljøet» Innhentet uavhengig arkitektfaglig vurdering som dannet grunnlaget for DAs skjønnsmessige vurdering

13 EKSEMPEL 2 LERVIG SYKEHJEM Funksjonsbeskrivelse inneholder en rekke føringer for utforming/estetikk «Materialvalget er viktig for hvordan bygningen vil opptre i sitt naboskap, og det forventes at man søker et avklart og harmonisk samspill med naboskapet både når det gjelder materialbruk og utforming. Fasademateriale og beslag skal være plane og det skal benyttes materialtykkelser og utførelsesdetaljer som sikrer et stramt arkitektonisk uttrykk med gode visuelle kvaliteter. Fasademateriale skal være av en kvalitet som holder seg like fint over tid. Antallet skjøter skal minimaliseres og skjøter og overganger skal være presist utført»

14 EKSEMPEL 2 LERVIG SYKEHJEM FORTS. Tildelingskriterier: - Pris % - nøkkelpersonells kompetanse % - design av ventilasjonsanlegg 3-7 % Noe som mangler?

15 Anbefaling For oppdragsgivere: - Husk å vurdere behov før konkurransen lyses ut. Ikke be om for lite, heller ikke for mye. - Ha et bevisst forhold til hva som utgjør en merverdi som det er betalingsvillighet for - Pass på at tildelingskriteriene fanger opp relevante forskjeller For tilbydere: - Les konkurransegrunnlaget nøye for å fange opp hva som premieres - Hjelper lite å levere et knallgodt tilbud dersom evalueringen ikke vil ta høyde for fordeler/merverdier - Still eventuelt spørsmål!

16 Kan (og bør) lokale leverandører favoriseres? Problemstillingen har fått særlig aktualitet i vår region pga markedssituasjon «Oppdragsgiver skal ikke diskriminere leverandører på grunn av nasjonalitet eller lokal tilhørighet.» (FOA 3-1 alminnelige regler) Gjelder både kvalifikasjonskrav og tildelingskriterier Unntak dersom saklig begrunnet

17 KOFA Anskaffelse av prosjektering og byggeledelse «Forbudet mot diskriminering av leverandører på nasjonalt eller lokalt grunnlag er et av anskaffelsesreglenes grunnleggende prinsipper, jf. lov om offentlige anskaffelser 5 og forskrift om offentlige anskaffelser 3-1. Klagenemnda vil bemerke at vilkåret i innklagedes konkurransegrunnlag om at lokale leverandører vil bli foretrukket dersom "en eller flere anbydere står likt etter evalueringen" klart er lovstridig.»

18 KOFA forts. «Klager anfører at innklagede ikke kan bringe inn et ikke-målbart kriterium i utvelgelsen, nemlig et ukjent antall reiser som ikke er beskrevet i konkurransegrunnlaget ( ) Klagenemnda konstaterer videre at det ( ) uttrykkelig er uttalt at det er lagt vekt på lokal tilknytning. Det er ikke gitt noen overbevisende forklaring fra innklagede på at dette skal forstås slik at lokal tilknytning kun indirekte er vektlagt, gjennom lavere priser for gjennomføring av uventede møter. Innklagede har således ikke forsøkt å anslå hvor mange møter dette kan dreie seg om ( ). Klagenemnda finner det på denne bakgrunn sannsynlig at innklagede har lagt vekt på lokal tilknytning som sådan, og at forbudet mot diskriminering på lokalt og nasjonalt grunnlag, jf. forskriften 3-1 er brutt.

19 Muligheter for å velge lokalt Begrense konkurransen vs. gi reell mulighet til å konkurrere - Bruke kvalifikasjonskrav og tildelingskriterier som legger til rette for at lokale aktører kan delta i konkurransen - Ikke vær for streng med økonomiske krav eller krav til dokumentasjon - Dele opp anskaffelsen eller åpne for deltilbud Ellers indirekte via saklige tildelingskriterier - Omfang møtedeltakelse - Responstid - Miljøhensyn?