PETSEM 2017 «Fisjon / fusjon selskapsrett og skatt»

PETSEM 2017 «Fisjon / fusjon selskapsrett og skatt» Per Andre Dagslet Partner Anders Heieren Partner

AGENDA transaksjonsperspektiv ulike transaksjonsformer fisjon med etterfølgende salg arbeidsstrømmene skatt 2

EKSEMPLER PÅ ULIKE TRANSAKSJONSSTRUKTURER Aksjetransaksjon Salg av virksomhet Fisjon/fusjon 3

AKSJETRANSAKSJON 4

SALG AV VIRKSOMHET 5

FISJON/FUSJON 6

DROP DOWN FISJON/FUSJON 7

FISJON/FUSJON- MED ETTERFØLGENDE OVERDRAGELSE AV AKSJER 8

FORDELER OG ULEMPER MED ULIKE TRANSAKSJONSSTRUKTURER 9

SÆRLIG OM FISJON- KONTINUITETSPRINSIPPET deling av virksomhet «... overføring av deler av et selskaps eiendeler, rettigheter og forpliktelser» til ett eller flere selskaper kontinuitetsprinsipp medfører at fisjon anses som en videreføring og ingen «overføring» av eiendeler, rettigheter og forpliktelser hva er begrunnelsen for at man ved fisjon aksepterer kontinuitet? 10

DOKUMENTASJONSKRAV fisjonsplan med vedlegg styrets rapport hvert selskap som deltar skal utarbeide en rapport for betydning av fisjonen, herunder betydning for ansatte styrets redegjørelse hvert selskap som deltar skal utarbeide en redegjørelse knyttet til verdsettelsen styre- og generalforsamlingsbeslutninger i de involverte selskaper bekreftelser fra revisor 11

TIDSPUNKT FOR NÅR DE ULIKE TRINN I FISJONSPROSESSEN SKAL IVERKSETTES normalt ønsker man at de ulike trinn i prosessen gjennomføres så raskt som mulig partene står i utgangspunktet fritt, men noen unntak som vi vil se på når de ulike arbeidsstrømmene presenteres 12

ARBEIDSSTRØMMER 13

VERDSETTELSE ved fisjon må det skje en verdsettelse av selskapet som fisjoneres og av den del av eiendelene, rettighetene og forpliktelsene (virksomheten) som utfisjoneres relative bytteforhold sentralt tidspunkt for verdsettelsen og tidspunktet for datering av åpningsbalanse? 14

ARBEIDSSTRØMMER 15

PROSESS I FORHOLD TIL ANSATTE modifisert kontinuitetsprinsipp fisjon anses som virksomhetsoverføring - ansettelsesforholdet overføres dog formell reservasjonsrett videreføring av ansattes rettigheter og forpliktelser individuelle kontraktsrettslige rettigheter modifisert for så vidt gjelder pensjon/tariffavtaler praktiserte ordninger 16

PROSESS I FORHOLD TIL ANSATTE identifikasjon av ansatte som overføres («mapping») sentralt at tillitsvalgte og ansatte involveres tidlig i prosessen informasjon til ansatte tillitsvalgte rett til drøfting fisjonsplanen skal gjøres kjent for ansatte 17

ARBEIDSSTRØMMER 18

FISJONSPLANEN partsforholdet fisjon ved stiftelse, kun overdragende selskap som er part fisjon ved overdragelse til eksisterende, både overdragende og overtakende selskap er part (fisjonsavtale) avtalefrihet ved fastsettelse av innhold, men aksjeloven oppstiller noen minimumskrav formelle krav som reiser få problemstillinger i de tilfeller som vi omhandler utover fordelingen ved fisjon (se egen slide) 19

HVA FISJONSPLANEN BØR INNEHOLDE all den tid fisjonen gjennomføres som ledd i et etterfølgende salg bør det skje en særlig regulering i fisjonsplanen betingelser for gjennomføring f.eks at man får godkjennelse fra OED (petrl. 10-12) og FIN (petr.sk.l. 10) garantier som avgis av overdragende selskap til overtakende selskap ansvarsbegrensninger 20

OVERFØRING AV AVTALER samtykke fra kontraktsparter til overføring av rettigheter og forpliktelser i gjensidig bebyrdende avtaler er ikke påkrevet deklaratorisk regel, gjensidig bebyrdende avtaler kan inneholde bestemmelser om at fisjon utgjør en forfalls-, oppsigelses eller opphørsgrunn kreditorvern 21

FORDELING AV EIENDELER, RETTIGHETER OG FORPLIKTELSER angivelse av fordeling av eiendeler, rettigheter og forpliktelser angivelse av det som skal overføres til overtakende selskap må angi samtlige, ikke kun balanseførte eiendeler, rettigheter og forpliktelser utfordrende å angi alt i en kompleks virksomhet - normalt angis det som man klarer å indentifisere, deretter har man et generelt punkt for andre rettigheter, eiendeler og forpliktelser som «relaterer seg til» den utskilte virksomhet 22

KONSEKVENSER AV MANGELFULL FORDELING dersom det ut fra fisjonsplanen ikke lar seg gjøre å bestemme hvilket selskap som skal: eie en eiendel, eies den i sameie (omfatter også rettigheter) hefte for en forpliktelse som var oppstått før virkning av fisjonen inntrer, hefter selskapene solidarisk sameie- og heftelsesbrøk er lik nettoverdiene 23

ULIKE ARBEIDSSTRØMMER 24

SELSKAPSRETTSLIGE BESLUTNINGER selskapenes styre må fremme forslag om godkjennelsen av fisjonsplan og fremme forslag til kapitalendringer til generalforsamlingene selskapenes styre vedtar ofte samtidig styrets rapport og redegjørelse vedtektsendring når generalforsamlingen har godkjent planen og vedtatt styrets forslag, er fisjonsplanen godkjent 25

ULIKE ARBEIDSSTRØMMER 26

KREDITORFRIST melding om fisjonsbeslutningen(e) Foretaksregisteret foretar en kunngjøring av fisjonen 6 ukers frist til å gjøre innsigelser gjeldende 27

KREDITORS INNSIGELSER OG KONSEKVENSER kreditor med «... uomtvistet og forfalt fordring...», kan kreve betaling før fisjonen kan gjennomføres kreditor med «...omtvistet eller ikke forfalt fordring...» kan kreve betryggende sikkerhet tingretten avgjør, og kan også fastsette at det ikke kan kreves sikkerhet dersom fisjonen ikke kan sies å «... forringe mulighet til å få dekning...» 28

ULIKE ARBEIDSSTRØMMER 29

REGISTRERING AV FISJONEN når forholdet til kreditorene er avklart skal fisjonen registreres virkningene av registrering frist 30

SOLIDARANSVARET dersom overdragende eller overtakende selskap ikke oppfyller en forpliktelse som de har overtatt fra fisjonsplanen, «...hefter de selskaper som har deltatt i fisjonen, solidarisk for forpliktelsen» kreditor kan m.a.o. fremme krav mot overdragende selskap for forpliktelser som er overført til overtakende selskap, hvor det overtakende selskap ikke oppfyller ansvaret begrenset til tilførte nettoverdier subsidiært ansvar 31

SÆRLIGE REGULERINGER I AKSJEKJØPSAVTALEN aksjekjøpsavtalen angir en detaljert beskrivelse av den underliggende virksomhet betingelse for gjennomføring partene avgir en gjensidig skadeløsholdelse for å håndtere solidaransvaret ved fisjon 32

SOLIDARANSVAR/SKADELØSHOLDELSE 33

SKATT - UTGANGSPUNKTER psktl. 10 overdragelser må godkjennes av FIN forskrift til 10 underretning til FIN, inkl. fisjon/fusjon nøytralitet uansett transaksjonsform. Men underskudd forblir ved salg av aktiva. leterefusjon. Annet underskudd overføre eller opphørsrefusjon (alle aktiva), eller fisjon/fusjon 34

SKATT SENTRALT ELEMENT 78% skatt svært viktig element/drivkraft for transaksjoner, for eksempel fordi: ikke skatterefusjon for utbygging lange prosjekter og store beløp, stor (nå)verdi å kunne «få refusjon» gjennom umiddelbar avregning mot skatt på overskudd kjøp av produksjon ekstra lønnsomt for selskaper med underskudd pga. utbygging, f.eks. Detnor kjøp av Marathon tilsvarende vanskelig å finansiere/konkurrere på pris på utbyggingsprosjekter uten å ha eller kjøpe produksjon 35

SKATT TID ER PENGER rask samordning, f.eks. Detnor kjøp av aksjene i Marathon Norge, umiddelbar utdeling av hele virksomheten som utbytte (søknad FIN), og søknad OSK om nedsettelse av terminskatt (seks terminer/år) «fusjonen» av Aker og BP var ikke en selskapsrettslig fusjon - Detnor kjøpte BP Norge AS med oppgjør i aksjer, emisjon, samling av virksomheten med reduksjon av skatteterminbeløp (tilsv. kjøpet av Marathon) opphørsrefusjon, f.eks. Noreco fusjon: Point Resources 36

SKATT FISJON/FUSJON DSA avtaler før skatt kan forhindre transaksjoner (utvikling som i UK?) mulige fordeler ved fusjon/fisjon for oppstrøm transaksjoner hvis selger og kjøper har samme skatteposisjon, eller hvis kjøper har tilstrekkelig overskudd til å dekke et underskudd hos selger normalt ikke aktuelt med DSA ved ren fusjon selger slipper å garantere for skatteposisjoner aksjer som vederlag kan være attraktivt (men forutsetter ikke fusjon) skattereglene i andre land for utenlandske selgere utfisjonering av nedstrømsvirksomhet for salg under fritaksmetoden. Utenfor psktl. 10. Ikke gjennomskjæring, Rt-2014-227 (ConocoPhillips II) 37

SKATT ENDRINGER? det arbeides med innspill til regelendringer vedrørende skatt bl.a. for å legge bedre til rette for transaksjoner - neste foredrag 38

FOREDRAGSHOLDERE Per Andre Dagslet PARTNER Mobil: 982 94 582 E-post: pad@adeb.no Anders Heieren PARTNER Mobil: 982 94 522 E-post: avh@adeb.no 39