Fordringars överlåtbarhet Nordiske formuerettsdager 2017 Hesselby slott, torsdag 27. april 2017 Professor dr juristrygve Bergsåker, Universitetet i Oslo
TEMA Om overdragelse av fordringer etter norsk rett, med særlig vekt på avtalte begrensninger i retten til overdragelse (avtalte overdragelsesforbud) Forbud avtalt mellom debitor og (opprinnelig) kreditor Kan avtalt overdragelsesforbud gjøres gjeldende mot erverver av fordringen? Temaet er aktualisert gjennom noen dommer av Högsta domstolen i Sverige
NOEN UTGANGSPUNKTER Fordringer som formuesgoder Rt. 2008 s. 385, avsnitt 61: «Utgangspunktet i norsk rett er at formuerettslige krav kan overdras» Fordringer på penger eller andre ytelser Aktuelle og fremtidige fordringer Man kan selge sine rettigheter, men ikke sine forpliktelser (uten kreditors medvirkning) Komplikasjoner ved overdragelse av rettigheter etter (uoppfylte) gjensidig bebyrdende kontrakter
NOEN AVGRENSNINGER Fordringer og andre rettigheter Delvis overdragelse Negotiable fordringer Direktekrav og subrogasjon Pantsettelse av fordringer (pantel. 1-3 annet ledd om at begrensninger i rett til overdragelse også gjelder pantsettelse, og pantel. 4-4 om pantsettelse av enkle pengekrav)
HENSYN FOR RETT TIL OVERDRAGELSE Fri rådighet over egne formuesgoder Forholdet til kreditorbeslag Unngå å hemme den frie omsetningen (lagt vekt på av svensk HD hva innebærer egentlig dette hensynet og hvor sterkt er det?) Disse hensynene taler samtidig mot å innføre eller tillate begrensninger
HENSYN MOT RETT TIL OVERDRAGELSE Hensynet til opprinnelig kreditor ulike typer fordringer Hensynet til debitor ulike typer fordringer ikke tilstrekkelig til å begrunne et generelt krav om debitors samtykke Andre hensyn hensynet til kreditorene i selskapsforhold (overdragelse av krav selskapsinnskudd) Disse hensynene kan samtidig tale for å tillate begrensninger
EKSEMPLER PÅ LOVBESTEMTE OVERDRAGELSESFORBUD Av hensyn til kreditor: uforfalt krav på lønn mv (rl ikrl 12), erstatning for personskade mv (sk erstl. 3-10 første ledd) Av hensyn til debitor: lånegjeld i bank (finansavtl. 46 første ledd) Andre hensyn: Selskapsl. 3-5 annet ledd, aksjel./almenaksjel. 2-17 Rettsvirkninger av overdragelse i strid med forbudene
AVTALTE OVERDRAGELSESFORBUD Av hensyn til kreditor? Av hensyn til debitor (i praksis avtale om at debitor må samtykke til overdragelse) Andre hensyn?
AVTALTE OVERDRAGELSESFORBUD Spørsmålet om rettsvirkning overfor erverver kommer på spissen først og fremst når avtalen er inngått av hensyn til debitor Norsk doktrine viser gjerne (men ikke helt kategorisk og unntaksfritt) til prinsippet i gbl. 25 om at erververen ikke får bedre rett enn avhenderen, og trekker den slutningen at avtalt overdragelsesforbud kan gjøres gjeldende også mot en erverver i god tro
AVTALTE OVERDRAGELSESFORBUD Gbl. 25 beskytter debitor ved at erververen ikke får bedre rett enn avhenderen, og kan derfor like gjerne være argument for at avtalte overdragelsesforbud ikke får virkning mot erverver (ikke behov for å avtale forbud slik svensk HD)
AVTALTE OVERDRAGELSESFORBUD Rt. 2010 s. 918, avsnitt 28: «Som alminnelig regel gjelder at en rettighet som er blitt overført i strid med et overføringsforbud, ikke kan gjøres gjeldende av erververen.» Saken gjaldt overføring av rett etter on demand-garanti ved fusjon
AVTALTE OVERDRAGELSESFORBUD Rt. 2010 s. 918 (forts.): Avtalen om overdragelsesforbud var inngått av hensyn til garantidebitor Ved on demand-garanti gjør det seg gjeldende spesielle hensyn som kan tilsi begrensninger i rett til overdragelse av hensyn til garantidebitor Høyesteretts uttalelse er likevel helt generell og prinsipiell stemmer den med grunntanken i gbl. 25?
AVTALTE OVERDRAGELSESFORBUD Rt. 2010 s. 918 (forts.): Overdragelsesforbudet fikk i Rt. 2010 s. 918 virkning også ved fusjon Dette ble trukket til det ekstreme: «Siden det overdragende selskap er blitt oppløst ved fusjonen, kan brudd på overføringsforbud for rettigheter ved fusjon innebære at rettigheten ikke lenger kan påberopes av noen» (avsnitt 28)
OVERDRAGELSESFORBUD PÅ ANNET GRUNNLAG? Overdragelsesforbud begrunnet med «fordringens karakter» e. l. Muligheten holdes åpen i Rt. 1994 s. 792 (overdragelse av konkursboets mulige krav som følge av omstøtelse) «gode grunner taler for at bare konkursboet selv og ikke en utenforstående som kravet er overdratt til, kan gjøre gjeldende slike rettigheter som det her dreier seg om» (s. 796) («gode grunner»???
OVERDRAGELSESFORBUD PÅ ANNET GRUNNLAG? Rt. 1994 s. 792 (forts.) «Men om det er holdbart på ulovfestet grunnlag å etablere forbud mot overdragelser av slik krav, kan være tvilsomt, og jeg tar ikke standpunkt til spørsmålet» (forts. s. 796) I Rt. 2008 s. 385 er det lagt til grunn at det ikke på ulovfestet grunnlag kan etableres forbud mot at et konkursbo avhender et restitusjonskrav etter aksjeloven (avsnitt 61)
OVERDRAGELSESFORBUD PÅ ANNET GRUNNLAG? Debitorforpliktelser hvor det er særlig viktig hvem som er kreditor Arbeidsavtaler, leieavtaler