HOVEDKONTORET Berlevåg kommune Torget 4 9980 BERLEVÅG postmottak@berlevag.kommune.no Deres ref.: --- Vår ref.: 2015/3788-6 Arkiv nr.: 452 Saksbehandler: Kristin Frotvedt Dato: 16.12.2015 Tilsyn med Berlevåg kommunes anløpsavgiftsforskrift - vedtak - pålegg om stansing, jf. havne- og farvannsloven 57 Vi viser til forhåndsvarsel om tilsyn og pålegg av 07.10.2015, til Berlevåg kommunes svarbrev 02.11.2015 og til vårt brev 23.11.2015 hvor vi ber om ytterligere opplysninger. Kystverket har nå gjennomført tilsynet og konkluderer på bakgrunn av opplysninger mottatt fra kommunen med at det foreligger brudd på forskrift 20.12.2010 nr. 1762 om kommunenes beregning og innkreving av anløpsavgift (anløpsavgiftsforskriften). Vi pålegger derfor kommunen å stanse innkreving av anløpsavgift med grunnlag i Avgiftsregulativ for Berlevåg havnedistrikt vedtatt av kommunestyret 19.06.2014, se nærmere beskrivelse nedenfor. 1 Hjemmel for pålegg Det følger av anløpsavgiftsforskriften 9 at Kystverket kan iverksette forvaltningstiltak etter havne- og farvannsloven kapittel 10 overfor kommunene ved brudd på bestemmelsene i forskriften. Havne- og farvannsloven 57 gir hjemmel for pålegg om retting eller stansing av forhold som er i strid med loven eller vedtak gitt i medhold av den: 57 Pålegg om retting og stansing Myndigheten etter loven kan pålegge den ansvarlige å rette eller stanse forhold som er i strid med bestemmelser eller vedtak gitt i eller i medhold av loven. Ved utferdigelsen av pålegg skal myndigheten sette en frist for oppfyllelse og opplyse om at vedtaket vil kunne følges opp med forelegg som kan få virkning som rettskraftig dom, tvangsmulkt eller endring og tilbakekall av tillatelse. Om nødvendig kan myndigheten etter loven be om bistand fra politiet for gjennomføring av pålegg etter første ledd. Hovedkontoret - Kystforvaltningsavdelingen Sentral postadresse: Kystverket Postboks 1502 6025 ÅLESUND Telefon: Telefaks: Bankgiro: +47 07847 +47 70 23 10 08 7694 05 06766 Internett: E-post: Org.nr.: Brev, sakskorrespondanse og e-post bes adressert til Kystverket, ikke til avdeling eller enkeltperson www.kystverket.no post@kystverket.no NO 874 783 242
2 Kystverkets vurdering Berlevåg kommune fikk i brev av 07.10.2015 varsel om tilsyn og pålegg om retting eller stansing av innkreving av anløpsavgift med grunnlag i Avgiftsregulativ for Berlevåg havnedistrikt. Med hjemmel i anløpsavgiftsforskriften 8 og havne- og farvannsloven 53, bad vi i varselet om konkret dokumentasjon knyttet til anløpsavgiften fra kommunen. Frist for innsending av dokumentasjonen og eventuelle kommentarer til varselet ble satt til tre uker. Vi mottok ikke noe innen fristen, og etterlyste derfor svar fra kommunen både telefonisk og i e-post 02.11.2015. Vi fikk så svarbrev fra kommunen datert 02.11.2015. Vi sendte anmodning om ytterligere informasjon fra kommunen i brev 23.11.2015, med frist for svar 08.12.2015. Dette har vi ikke fått. På bakgrunn av foreliggende dokumentasjon, har vi vurdert Berlevåg kommunes forskrift om anløpsavgift, og har kommet til at det foreligger brudd på flere av bestemmelsene i anløpsavgiftsforskriften. Vi har ikke funnet det nødvendig å utarbeide egen tilsynsrapport i denne saken. Vår vurdering av kommunens anløpsavgift følger under. I varselet av 07.10.2015 kommenterer vi Avgiftsregulativ for Berlevåg havnedistrikt vedtatt av Berlevåg kommunestyre 19.06.2014. I Berlevåg havns brev av 02.11.2015 nevnes følgende: Av ulike årsaker så hadde ikke Berlevåg Kommunestyre oppdatert dette regelverket siden 2009. Berlevåg Kommune etablerte i mai 2014 selskapet BERLEVÅG HAVN KF ( ). Videre står det at det nye selskapet skulle starte med oppdatering av havneregulativet og at følgende vedtak ble gjort den 19.06.2014: Gjennomgang av havnedirektivet utsettes til en har havnesjef på plass. Avgiftsregulativet justeres opp i.h.h.t. avgiftsregulativet til Båtsfjord havn KF. I følge brevet ble ny havnesjef ansatt i mars 2015 og i mars/april ble nytt regulativ utarbeidet og publisert på hjemmesiden til Berlevåg kommune. Dette regulativet er i følge brevet vedlagt. Det fremgår av det vedlagte regulativet at det er vedtatt av Berlevåg kommunestyre 19.06.2014 og gjelder fra 01.01.2015. Som vi har uttalt i vårt brev av 23.11.2015, er det vanskelig å se hvilke endringer som skal være gjort i 2015. Datoene er de samme, og det er fremdeles henvist til tidligere havne- og farvannslov fra 1984. Videre skriver dere i brevet av 02.11.2015 at det ikke er gjort noen vurderinger av kostnadene i forbindelse med beregning av anløpsavgiften i perioden 2009-2014. I vårt brev av 23.11.2015 legger vi derfor til grunn at dere ikke kan fremlegge dokumentasjon som bedt om i punkt 3 og 4 i vårt brev av 07.10., og vi stiller spørsmål om dette også gjelder for endringene dere har gjort i mars/april 2015. Vi har som nevnt ikke fått noen tilbakemelding på vårt brev av 23.11.2015. Vi legger derfor til grunn at kommunen ikke har informasjon eller dokumentasjon som tilsier at kravene i anløpsavgiftsforskriften likevel er oppfylt. Det følger av anløpsavgiftsforskriften 1 at forskriften gjelder for de kommuner som velger å beregne og innkreve anløpsavgift. Anløpsavgiften må derfor fastsettes i tråd med reglene i denne forskriften. Kommunen bør ikke fastsette avgiften i samme dokument som forretningsbetingelser, vederlag etc. for havnen, men i egen forskrift der hjemmel osv. fremkommer tydelig, jf. anløpsavgiftsforskriften 2 og for øvrig forvaltningslovens regler om forskrifter. Side 2
Avgiftsregulativet til Berlevåg kommune er så langt vi kan se ikke i tråd med forvaltningslovens regler om forskrifter, jf. bl.a. forvaltningsloven 38. Det er ikke henvist til riktig hjemmel for anløpsavgiften, verken innledningsvis eller i punkt 3 om fartøysavgifter. Her er det for eksempel henvist til 23A, som er bestemmelsen i den opphevede loven fra 1984 om anløpsavgift. Egen forskrift om anløpsavgift må fastsettes med hjemmel i anløpsavgiftsforskriften og havne- og farvannsloven 25. Som nevnt over kan verken vederlag eller andre bestemmelser om forretningsbetingelser etc. tas inn i slik forskrift. Som vi har pekt på i vårt brev av 07.10.2015, innkrever dere i følge regulativet forskjellige typer havneavgifter; alle med henvisning til havne- og farvannsloven 1984. Til informasjon har kommunen har ikke hatt hjemmel til å kreve havneavgifter siden 31.12.2011. Det er etter vår mening svært uheldig overfor brukerne at det på denne måten gis inntrykk av at kommunen har hjemmel for andre avgifter enn anløpsavgift. Som nevnt er også begrepet havnedistrikt opphevet ved havne- og farvannslovens ikrafttredelse 01.01.2010. Det fremgår av kommunens regulativ at avgiften skal betales av fartøy på grunnlag av bruttotonnasje (BT) eller for mindre fiskebåter, fartøyets lengste lengde, jf. innledningen i punkt 3 om fartøysavgifter. Det følger av anløpsavgiftsforskriften 4 at anløpsavgiften skal beregnes på grunnlag av BT, eventuelt kan det fastsettes en minimumsavgift i stedet for avgift beregnet på grunnlag av BT. For øvrig er fartøy med største lengde under 15 meter fritatt for avgiftsplikt, jf. anløpsavgiftsforskriften 2, 2. ledd bokstav a). Oversikten i regulativet over hvem/hva som er fritatt for å betale anløpsavgift er ikke helt i tråd med anløpsavgiftsforskriften 2, 2. ledd. Anløpsavgiftsforskriften 3 regulerer hvilke kostnader som kan dekkes av anløpsavgiften. Dette, sammen med 7, skal sikre at avgiften bare dekker de kostnadene som lovlig kan inngå i beregningsgrunnlaget til avgiften og at avgiften er på rett nivå. Anløpsavgiftsforskriften 7 har regler om årlig etterkalkulasjon som skal sikre at avgiften ikke gir økonomisk overskudd. Det fremgår av 7, 2. ledd at inntektene ikke skal overstige kostnadene i en hvilken som helst 3-5 års periode. Som vist til over har kommunens anløpsavgift stått uendret i perioden 2009-2014; og dere uttaler i brevet av 02.11.2015 at det ikke er gjort noen vurderinger av kostnadene i forbindelse med beregning av anløpsavgiften i denne perioden. Videre fremgår det at Avgiftsregulativet justeres opp i.h.h.t. avgiftsregulativet til Båtsfjord havn KF (vår understreking). Det er heller ikke fremlagt dokumentasjon på at kommunen har gjort endringer i anløpsavgiften i 2015 på grunnlag av reglene i anløpsavgiftsforskriften. Vi må etter dette legge til grunn at kommunen ikke har dokumentert på en etterprøvbar måte hvilke kostnader den finansierer med anløpsavgift, jf. anløpsavgiftsforskriften 7, 1. ledd. Etter en samlet vurdering konkluderer vi med at kommunen ikke har forholdt seg til det nye regelverket om anløpsavgift, og at kommunens beregning og innkreving av anløpsavgift er i strid med anløpsavgiftsforskriften 2, 3, 4 og 7. Side 3
Vi finner derfor grunnlag for å pålegge Berlevåg kommune å stanse innkreving av anløpsavgift. Dersom kommunen ønsker å innkreve anløpsavgift i det videre, må forskrift om anløpsavgift utarbeides i tråd med anløpsavgiftsforskriftens bestemmelser. Anløpsavgiftsforskriften med merknader til de enkelte bestemmelsene finnes på våre hjemmesider. Kommunal- og moderniseringsdepartementets rundskriv H-3/14 Retningslinjer for beregning av selvkost for kommunale betalingstjenester fra februar 2014 bør legges til grunn for beregningen av selvkost etter anløpsavgiftsforskriften så langt den passer. Kommunen må i den forbindelse kartlegge om anløpsavgiften tidligere år har vært på feil nivå. Dersom det er gjort feil; enten i regnskapet eller i kalkylene, må dette rettes opp, se for eksempel kapittel 7.3 i rundskrivet. Vi gjør videre særlig oppmerksom på kravene i anløpsavgiftsforskriften 3 og 7. Anløpsavgiften skal ikke gi økonomisk overskudd. Dette innebærer at kommunen hvert år må foreta en etterkalkulasjon for å vurdere om avgiften er på riktig nivå, og fremføre eventuelt overskudd eller underskudd til selvkostregnskapet for påfølgende år. Inntektene i en hvilken som helst 3-5 års periode skal ikke overstige kostnadene som kan dekkes av anløpsavgiften. Videre må forslag til eventuelt ny forskrift om anløpsavgift for Berlevåg kommune utarbeides og fastsettes i tråd med reglene om forskrifter i forvaltningsloven. Vi viser til Justisdepartementets veileder Forskriftsarbeid for kommuner. Forskriften må på høring og vedlagt forskriftsforslaget bør det følge høringsnotat med selvkostbudsjett, herunder inngående saldo (dvs. opparbeidet underskudd/overskudd), trafikkprognose og beregning av avgift basert på forannevnte, herunder begrunnelse for evt. rabatter/differensiert avgift. Det bør også tas med tekstlig beskrivelse av kostnadene. Dersom ansattes lønn finansieres med anløpsavgift, bør høringsnotatet beskrive hvilke arbeidsoppgaver vedkommende gjør som kan henføres til anløpsavgiften. Se for øvrig ovennevnte rundskriv H-3/14 kapittel 9 om tilgjengelighet, dokumentasjon og åpenhet i selvkostberegningene. Vi anbefaler at lokale forskrifter om anløpsavgift kunngjøres på Lovdata. Senere endringer, herunder endringer i avgiftssatsene, må skje ved endring av forskriften i tråd med reglene i forvaltningsloven kapittel VII. 3 Vedtak - pålegg På grunnlag av opplysningene i saken gir Kystverkets hovedkontor følgende pålegg: Med hjemmel i havne- og farvannsloven 57, jf. anløpsavgiftsforskriften 2, 3, 4 og 7, pålegges Berlevåg kommune å stanse innkreving av anløpsavgift på grunnlag av Avgiftsregulativ for Berlevåg havnedistrikt vedtatt av Berlevåg kommunestyre 19.06.2014 og gjeldende fra 01.01.2015. Frist for stansingen settes til straks, og senest innen 31.12.2015. Når innkrevingen av anløpsavgift er stanset, skal Berlevåg kommune sende skriftlig orientering om dette til Kystverkets hovedkontor. Pålegget anses ikke oppfylt før slik orientering er mottatt av Kystverkets hovedkontor. Side 4
4 Klage mv. Pålegget er et enkeltvedtak som kan påklages til Samferdselsdepartement innen 3 tre - uker etter at dette brevet er kommet frem. Se orientering om klageadgang. 5 Avslutning Dersom Kystverkets hovedkontor ikke har mottatt skriftlig tilbakemelding om at pålegget er oppfylt innen den fastsatte fristen i punkt 3, kan vi følge opp pålegget med forelegg eller tvangsmulkt, jf. havne- og farvannsloven 57, jf. 58 og 60. Med hilsen Sven Martin Tønnessen avdelingsdirektør Kristin Frotvedt seniorrådgiver Dokumentet er elektronisk godkjent Interne kopimottakere: Kystverket Troms og Finnmark Eksterne kopimottakere: Berlevåg havn KF Torget 4 9980 BERLEVÅG Fylkesmannen i Finnmark fmfipostmottak@fylkesmannen.no Vedlegg: Orientering om klageadgang Side 5
ORIENTERING OM KLAGEADGANG KLAGEORGAN Enkeltvedtak fattet av Kystverkets regionkontor kan påklages til Kystverkets hovedkontor, jf. forvaltningsloven 28. Enkeltvedtak fattet av Kystverkets hovedkontor kan påklages til Samferdselsdepartementet, jf. forvaltningsloven 28. Klagen skal i begge tilfellene sendes per e-post til post@kystverket.no eller per post til Kystverket, Postboks 1502, 6025 ÅLESUND. KLAGEFRIST Klagefristen er 3 uker fra den dag dette brevet kom frem, jf. forvaltningsloven 29. Det er tilstrekkelig at klagen er postlagt innen fristens utløp. Dersom klagen kommer for sent, kan Kystverket se bort fra klagen. Det kan søkes om å få forlenget fristen, men da må man oppgi årsaken til dette, jf. forvaltningsloven 29 og 31. KLAGENS INNHOLD Klagen må inneholde følgende, jf. forvaltningsloven 32: - hvilket vedtak det klages over - den eller de endringer som ønskes - eventuelle andre opplysninger som kan ha betydning for vurderingen av klagen I tillegg bør man nevne de grunner klagen støtter seg til. Klagen må undertegnes. UTSETTING AV GJENNOMFØRING AV VEDTAKET Selv om det er klageadgang på et vedtak, kan vedtaket vanligvis gjennomføres straks. Førsteinstansen, klageinstansen eller annet overordnet organ, kan beslutte at vedtak likevel ikke skal iverksettes før klagefristen er ute eller klagen er avgjort, jf. forvaltningsloven 42. Man kan søke om å få utsatt gjennomføringen av et vedtak til klagefristen er ute eller til klagen er avgjort (søke om oppsettende virkning av klagen), jf. forvaltningsloven 42. Begrunnet søknad sendes til den etaten som er førsteinstans for vedtaket. En avgjørelse om oppsettende virkning kan ikke påklages. RETT TIL Å SE SAKSDOKUMENTENE OG TIL Å KREVE VEILEDNING Med visse begrensninger har en part rett til å se dokumentene i saken, jf. forvaltningsloven 18 og 19. Parten må i tilfelle ta kontakt med Kystverket. Man vil da få nærmere veiledning om adgangen til å klage, om fremgangsmåten og reglene om saksbehandlingen. KOSTNADER VED KLAGESAKEN En part kan kreve dekning for vesentlige kostnader i forbindelse med klagesaken, jf. forvaltningsloven 36. Forutsetningen er da vanligvis at det organet som traff det opprinnelige vedtaket har gjort en feil slik at vedtaket blir endret. Det kan også søkes om å få dekket utgifter til nødvendig advokathjelp etter reglene om fritt rettsråd. Vanligvis gjelder visse inntekts- og formuesgrenser. Klageinstansen eller partens advokat kan gi nærmere opplysninger om dette. KLAGE TIL SIVILOMBUDSMANNEN Hvis man mener å ha vært utsatt for urett fra den offentlige forvaltnings side, kan man klage til Stortingets ombudsmann for forvaltningen (Sivilombudsmannen). Sivilombudsmannen kan ikke selv endre vedtaket, men kan gi sin vurdering av hvordan den offentlige forvaltning har behandlet saken, og om det er gjort eventuelle feil eller forsømmelser. Side 6