Styrets og daglig leders ansvar

Styrets og daglig leders ansvar KS Bedriftenes Møteplass 8. april 2014 Advokat Tone Molvær Berset

Ansvar - hva og hvem? Ansvar - straff og erstatning Ansvar - for styret, daglig leder og andre Ansvar i AS og i IKS (og KF)

Selskaper og styringslinjer IKS KF AS Kommunestyret Kommunestyret Kommunestyret Representantskap Kommunestyre Generalforsamling Styret Styret Styret Daglig leder Daglig leder Daglig leder Administrasjonssjefens rolle, kl. 72, 1 Tilsynsfunksjon i KF

Rolledeling eier - styre Eierens rolle Sette mål og rammer for selskapets drift Ikke detaljstyring Styrets rolle Forvaltning av selskapet, innenfor rammen av formålet og eiernes krav Styret skal tjene selskapets interesser og alle eierne

Erstatning

Noen spørsmål Hvilke forpliktelser har styret? Hvilke forpliktelser har daglig leder? Hva er vilkårene for styrets og daglig leders ansvar? Hva er lovhjemlene for styrets og daglig leders ansvar? Er det forskjell på ansvaret til styreleder og de andre styremedlemmene? Må vi ha styreforsikring? Hvilke andre kan bli ansvarlig?

Styrets forpliktelse etter selskapslovgivningen 1. Forvaltningsansvar Organisering og planer Forretningsavgjørelser Økonomi/forsvarlig egenkapital 2. Tilsynsansvar Tilsyn med administrasjon/ledelse Tilsyn med økonomi mv 3. Opplysningsansvar Regnskapslov mv

Styrets forvaltningsansvar - aksjeloven 6-12. Forvaltningen av selskapet (1) Forvaltningen av selskapet hører under styret. Styret skal sørge for forsvarlig organisering av virksomheten. (2) Styret skal i nødvendig utstrekning fastsette planer og budsjetter for selskapets virksomhet. Styret kan også fastsette retningslinjer for virksomheten. (3) Styret skal holde seg orientert om selskapets økonomiske stilling og plikter å påse at dets virksomhet, regnskap og formuesforvaltning er gjenstand for betryggende kontroll. (4) Styret iverksetter de undersøkelser det finner nødvendig for å kunne utføre sine oppgaver. Styret skal iverksette slike undersøkelser dersom dette kreves av ett eller flere av styremedlemmene. (5) Hvis det er avtalt at selskapet ikke skal ha bedriftsforsamling, jf 6-35 annet ledd, gjelder lov om allmennaksjeselskaper 6-37 fjerde ledd tilsvarende

Styrets tilsynsansvar - aksjeloven 6-13. Styrets tilsynsansvar (1) Styret skal føre tilsyn med den daglige ledelse og selskapets virksomhet for øvrig. (2) Styret kan fastsette instruks for den daglige ledelse. (3) I selskaper som bare har én aksjeeier, skal styret sørge for at avtaler mellom selskapet og aksjeeieren nedtegnes skriftlig.

Styrets forvaltnings- og tilsynsansvar i IKS 13.Styrets myndighet Forvaltningen av selskapet hører under styret, som har ansvar for en tilfredsstillende organisasjon av selskapets virksomhet. Styret skal påse at virksomheten drives i samsvar med selskapets formål, selskapsavtalen, selskapets årsbudsjett og andre vedtak og retningslinjer fastsatt av representantskapet, og skal sørge for at bokføringen og formuesforvaltningen er gjenstand for betryggende kontroll. Styret skal føre tilsyn med daglig leders ledelse av virksomheten.

Erstatningsansvar - IKS loven 38.Erstatningsansvar Deltaker, medlem av representantskapet, styremedlem, daglig leder og medlem av avviklingsstyret, plikter å erstatte skade som vedkommende forsettlig eller uaktsomt volder selskapet, den enkelte deltaker eller andre. Erstatningsansvar etter første ledd kan lempes for såvidt dette finnes rimelig under hensyn til utvist skyld, skadens størrelse, økonomisk evne og forholdene ellers.

Erstatningsansvar - aksjeloven 17-1. Erstatningsansvar (1) Selskapet, aksjeeier eller andre kan kreve at daglig leder, styremedlem, medlem av bedriftsforsamlingen, gransker eller aksjeeier erstatter skade som de i den nevnte egenskap forsettlig eller uaktsomt har voldt vedkommende. (2) Selskapet, aksjeeier eller andre kan også kreve erstatning av den som forsettlig eller uaktsomt har medvirket til skadevolding som nevnt i første ledd. Erstatning kan kreves av medvirkeren selv om skadevolderen ikke kan holdes ansvarlig fordi han eller hun ikke har utvist forsett eller uaktsomhet.

Daglig leders rolle og ansvar Representerer selskapet utad i saker om ordinær drift Daglig ledelse omfatter ikke saker av uvanlig art eller av stor betydning Kan gis signaturrett alene eller sammen med styremedl. Skal sørge for at regnskapet er i samsvar med lov og forskrifter og at formuesforvaltningen er betryggende Kommuneloven 70, IKS-loven 14, aksjeloven 6-14

Daglig leders rolle og ansvar Daglig leder skal sørge for at selskapet og ledelsen arbeider etter de mål og den kurs som er satt Iverksetter beslutninger slik de er vedtatt av styret, og oppfølging Informerer styret og forelegger saker for styret Rapporterer om selskapets utvikling resultater, økonomi, endring i risikoforhold, m.v Utarbeide tilfredsstillende styrepapirer til styresaker

Erstatningsansvar for styret og daglig leder Erstatningsansvaret i IKS og AS: Det må være noe å bebreide styremedlemmene (enkeltvis eller samlet) eller daglig leder for og som gjør at selskapet og kommunene har pådratt seg et økonomisk tap. Årsakssammenheng mellom handling/unnlatelse og økonomisk tap. Ordinær forretningsmessig risiko kan ikke bebreides styret eller daglig leder dersom det i ettertid viser seg å være tapsbringende Erstatningsansvaret i kommunale foretak ulovfestet ansvar

Erstatningsansvar Eksempler på erstatningsbetingende handlinger / unnlatelser Styret eller daglig leder går utover sin myndighet etter lov eller selskapsavtale (men er legitimert) Styremedlem opptrer i strid med instruks fra representantskapet / generalforsamlingen Styremedlem ivaretar andres (eller egne) interesser fremfor å ivareta selskapets interesse Det oppstår et økonomisk tap

Erstatningsansvar Ansvar er individuelt og det må gjøres en individuell vurdering Uenighet i styret må protokolleres Representantskapet gjør gjeldende ansvar for selskapet

Erstatningsansvar Ansvar er individuelt og det må gjøres en individuell vurdering Uenighet i styret må protokolleres Representantskapet/generalforsamlingen gjør gjeldende ansvar for selskapet Styreforsikring

Oppsummering: Vær aktiv Skaff beslutningsgrunnlag Sørg for god dokumentasjon Innhent eksterne rådgivere om nødvendig Krev skriftlighet Instruer daglig leder og følg opp instruksjoner

Straff

Straffansvar i selskapsforhold Hvem kan straffes? Daglig leder Styret/styremedlemmer Regnskapssjefen Revisor Hva kan man straffes for? Formelle feil Materielle feil Hvilket regelverk? Regnskapsloven 8-5 Straffeloven 286 Aksjeloven 19-1 og 19-2 Merverdiavgiftsloven, skatteloven, ligningsloven, forurensningsloven mv.

Styrets ansvar Forholdet til daglig leders ansvar Styret overordnet ansvar for selskapet Styret plikter å holde seg orientert om selskapets økonomi Selvstendig ansvar for å innhente informasjon fra daglig leder, revisor eller andre Konkret og individuell vurdering i den enkelte sak

Styrets ansvar forts. Vurderingsmomenter Finnes det kontrollrutiner, instrukser mv? Er de fulgt? Stor eller liten bedrift i små bedrifter vil gjerne noen ha oversikt over alt som skjer mens i store kan det til en viss grad delegeres Kan det påvises at de har medvirket til overtredelsen? Hvilken informasjon hadde de hadde noen mer info enn andre (styreleder) Intern arbeidsfordeling i styret en spesielt ansvar for økonomi/regnskap? Ansvaret skal legges der det er reell mulighet til å påvirke

Aksjeloven 19-1. Overtredelse av loven med forskrifter (1) Stifter, medlem av styret eller bedriftsforsamlingen, daglig leder, firmategner og revisor som forsettlig eller uaktsomt overtrer bestemmelse gitt i eller i medhold av loven her, straffes med bøter eller under skjerpende forhold med fengsel i inntil ett år. Medvirkning straffes på samme måte. (2) Ledende ansatt som er tildelt myndighet til å treffe beslutning på selskapets vegne innenfor avgrensede saksområder, og som forsettlig eller uaktsomt overtrer bestemmelse gitt i eller i medhold av loven her under utøvelsen av sin myndighet, straffes med bøter eller under skjerpende forhold med fengsel i inntil ett år. (3) Overtredelse av bestemmelser gitt i eller i medhold av denne lov er forseelse. Foreldelsesfristen for adgang til å reise straffesak er fem år.

Andre selskapsformer IKS og KF «den som» Straffeloven kapittel 30 Regnskapsloven 8-5 Ligningsloven, kapittel 12 Merverdiavgiftsloven, kapittel 21 Arbeidsmiljøloven, kapittel 19 Brann og eksplosjonsvernloven, 42 jf. 19 Forurensingsloven, 78 og 79

Regnskapsloven 8-5.Straff Den som forsettlig eller uaktsomt vesentlig overtrer denne lov eller forskrift gitt i medhold av loven, straffes med bøter eller fengsel inntil tre år. Foreligger det særlig skjerpende omstendigheter, kan fengsel inntil seks år idømmes. Medvirkning straffes på samme måte. Den som for øvrig forsettlig eller uaktsomt overtrer denne lov eller forskrift gitt i medhold av loven, straffes med bøter eller fengsel inntil tre måneder. Medvirkning straffes på samme måte. Har den som dømmes etter første ledd tidligere vært straffet for tilsvarende forhold, kan straffen forhøyes med inntil det halve. Har den som dømmes etter annet ledd tidligere vært straffet for tilsvarende forhold, kan straffen forhøyes til fengsel inntil seks måneder. Foreldelsesfristen for straffbare forhold som omfattes av første ledd, løper ikke under konkurs og gjeldsforhandling etter loven. Fristen kan likevel ikke forlenges med mer enn 5 år etter denne bestemmelsen.

Straffeloven Straffeloven 286. Den som forsettlig eller uaktsomt vesentlig tilsidesetter bestemmelser om bokføring og dokumentasjon av regnskapsopplysninger, årsregnskap, årsberetning eller regnskapsoppbevaring som er fastsatt i lov eller forskrift i medhold av lov, straffes med bøter eller fengsel inntil 1 år eller begge deler. Foreligger særlig skjerpende omstendigheter, kan fengsel inntil 3 år anvendes.

Oppsummering Hvilke forpliktelser har styret? Hvilke forpliktelser har daglig leder? Hva er vilkårene for styrets og daglig leders ansvar? Hva er lovhjemlene for styrets og daglig leders ansvar? Er det forskjell på ansvaret til styreleder og de andre styremedlemmene? Må vi ha styreforsikring? Hvilke andre kan bli ansvarlig?

Takk for meg! Ta kontakt: tone.berset@ks.no Informasjon fra KS Bedrift Nyhetsbrev: månedlig Jusspalte Nettside: www.ks-bedrift.no