Svar på spørsmål etter foredrag om retten til fritt rettsråd for enslige mindreårige asylsøkere ved nasjonalt seminar den 21. november 2016 Hvordan godtgjøres medgått tid til kontakt og samarbeid med advokaten? Statens sivilrettsforvaltning har i tillegg til Rundskriv 1-2014 fastsatt satser for representantens arbeid, jf. utlendingsforskriften 17-34 første ledd annet punktum. Satsene gjelder for oppdrag med oppstart fra og med 01.07.2016. Satsen på kr 1000 for «annet arbeid» er blant annet ment å gjelde for kontakt med advokat. Dersom representanten mener omfanget av oppdraget tilsier det, kan det søkes om timesgodtgjøring for nødvendig arbeid i forbindelse med utførelse av vervet, jf. utlendingsforskriften 17-34 annet ledd, jf. utlendingsloven 98 f. Når får advokaten tilgang på asylintervjuet? Advokatene tilknyttet advokatordningen skal være tilknyttet e-dialog som er en løsning for sikker elektronisk kommunikasjon mellom utlendingsforvaltningen og advokaten. Advokaten får tilgang til rapporten fra asylintervjuet via e-dialog kort tid etter at asylintervjuet er gjennomført. Skal representanten være med på forkynning av vedtaket dersom en enslig mindreårig blir vurdert som myndig i vedtaket truffet av Utlendingsdirektoratet? Når søkers alder er fastsatt til å være over 18 år i vedtak fra UDI, opphører representantoppdraget, jf. utlendingsloven 98 g første ledd bokstav a. Representanten skal derfor ikke delta ved forkynning av vedtaket. Dersom en mener aldersfastsettelsen i Utlendingsdirektoratets vedtak er feil, kan man klage på opphør av oppdraget og anmode om utsatt iverksettelse. Dette kan for eksempel være aktuelt hvor det har kommet nye opplysninger i saken som UDI ikke har vurdert, eller at retten har ansett søkeren som mindreårig i dom eller kjennelse etter vedtak er truffet av Utlendingsdirektoratet. Kan dere si noe om hvilke konsekvenser det kan ha å klage på vedtaket i asylsaken? Klage på avslag Når en klager på et vedtak om avslag på beskyttelse, medfører det at den mindreårige må vente på endelig avgjørelse i beskyttelsessaken. Hovedregelen er at det gis oppsettende
virkning på vedtaket, se imidlertid utlendingsloven 90. Å vente på en endelig avgjørelse kan være en stor påkjenning. Representanten må være varsom slik at den mindreårige ikke får en uberettiget forventning om at saken vil bli omgjort. Det er heller ikke alltid slik at den mindreårige ønsker å bli værende i Norge. Det er derfor viktig at den mindreårige blir hørt, og at det legges stor vekt på hva den mindreårige selv ønsker. Dersom vedkommende har fått innvilget en midlertidig oppholdstillatelse, men fått avslag på søknad om beskyttelse kan Utlendingsnemnda (UNE) ta klagen til følge og innvilge vedkommende beskyttelse, opprettholde UDIs vedtak eller oppheve vedtaket fra UDI og sende saken tilbake for ny behandling. Dersom vedtaket oppheves må UDI vurdere saken på nytt. Resultatet kan derfor i noen tilfeller bli at søkeren får avslag på søknaden fordi det er fremkommet nye opplysninger eller lignende. Som den klare hovedregel kan ikke UNE omgjøre vedtaket til skade for klageren, jf. forvaltningsloven 34 tredje ledd. Utlendingsmyndighetene har i enkelte tilfeller hjemmel til å tilbakekalle en tillatelse. Se for eksempel utlendingsloven 31 fjerde ledd og 63. En advokat skulle forkynne et avslag til asylsøker som ble vurdert som over 20 år. Advokaten avtalte tid for forkynning med mottaket, men søker møtte ikke opp da han mente han ikke hadde fått beskjed. Advokaten informerte da at han/hun var ferdig med saken, og søker fikk aldri forkynt vedtaket innen fristen. Advokaten mente det nå ble politiets oppgave å forkynne vedtaket. Hva er prosedyren for advokater ved forkynnelse når søker ikke møter opp? Dersom søkeren ikke møter opp til tiden for forkynning av vedtak, mener vi advokaten bør kontakte søker for å forkynne vedtaket over telefon. Dette vil være et anliggende mellom søker og advokaten når alderen er fastsatt til å være over 18 år i vedtak fra UDI. Representantoppdraget er opphørt, jf. utlendingsloven 98 g første ledd bokstav a. Det er advokatens oppgave å underrette voksne asylsøkere om avslag i beskyttelsessaken, samt å informere om konsekvensene ved å overskride utreisefristen. Dersom voksne søkere innvilges en oppholdstillatelse, er det som hovedregel politiet som underretter søkeren om innvilgelsesvedtaket. Fylkesmannen gir veiledning om hva som er representantens oppgaver i asylsaken og at representanten skal samarbeide med advokaten. Hvem har ansvaret for at advokatene på UDIs liste er kjent med representantenes rolle og oppgaver, og at advokatene faktisk samarbeider med representanten? Tilbys advokatene opplæring om dette? For å kunne utføre oppdrag som advokat for enslige mindreårige asylsøkere på en god måte, er det en forutsetning at en kjenner til representantordningen. Advokaten er selv ansvarlig for å kjenne til representantordningen. UDI administrerer opptak og fratredelse av advokater i advokatordningen, og behandler klager på advokatene.
Hvorfor får ikke representanten beskjed om at den mindreårige har fått forkynt vedtaket fra UDI i tilfeller hvor søkers alder er satt til over 18 år i vedtaket? Representanten skal motta oversendelsesbrev fra UDI. Når UDI fastsetter at søkers alder er over 18 år i vedtak opphører representantoppdraget, jf. utlendingsloven 98 g første ledd bokstav a. Advokaten skal derfor ikke kontakte den tidligere representanten i forbindelse med forkynning av vedtak. Dette ville vært et inngrep overfor en voksen person med full rettslig handleevne. Tidligere representant vil ikke ha partsrettigheter og vil derfor heller ikke ha innsyn i vedtakets innhold. Hvis du likevel ønsker å bistå utlendingen må dette gjøres som frivillig arbeid og med fullmakt fra den det gjelder. Vi har ikke opplevd at advokatene har hatt samtale med mindreårige før asylintervjuet. Vet ikke advokatene at de ikke kan velge dette bort? Det følger klart av RS 2010-074 punkt 7 at advokaten skal gjennomføre en klientsamtale før asylintervjuet når det er oppnevnt advokat før intervjuet. Det følger også av advokatenes tildelingsbrev at det forutsettes gjennomført en klientsamtale innen tre dager etter at advokaten har mottatt sakens dokumenter. Dersom advokatene ikke gjennomfører en slik samtale bør det klages. Hva skal jeg gjøre dersom det ikke er oppnevnt advokat i det hele tatt? Dersom søkeren ikke får oppnevnt advokat i første instans, vil representanten selv måtte utføre oppgaver som normalt utføres av advokaten. Dette vil typisk være samtale om asylgrunnlaget, vurdering av hvilken informasjon som har betydning for asylsaken og oversendelse av informasjon til UDI. Det opplyses om at den mindreårige har rett til å få oppnevnt advokat innen «rimelig tid» før det treffes vedtak i beskyttelsessaken. Avgjørelsen om oppnevning av en advokat er unntatt fra klagereglene i forvaltningsloven, se utlendingsforskriften 17-18. Er det akseptabelt at advokaten venter til to virkedager før klagefrist med å forkynne vedtaket for søker? Ved avslag på søknad om beskyttelse er klagefristen på tre uker. Fylkesmannen er kjent med at UDI forventer at advokatene normalt forkynner vedtaket innen en uke. Det er ikke akseptabelt at en advokat venter vesentlig lenger enn en uke med å forkynne vedtaket. Dette vil gi den mindreårige og representanten svært kort tid til å avgjøre om vedtaket skal påklages. Det vil være en alvorlig forsømmelse dersom frist for å klage eller å søke utsatt iverksettelse oversittes som en følge av sen forkynning. I så fall bør det klages, vurderes bytte av advokat og bes om oppfriskning. Er det klagegrunn at advokat ikke har gitt søker kopi av UDIs vedtaksbrev og kopi av innsendt klage? Mindreårige over 15 år har fullt partsinnsyn, jf. forvaltningsloven 18. For mindreårige under 15 år kan innsynsretten begrenses på grunn av taushetsbelagt informasjon. Dette vil sjelden
være aktuelt i et vedtak fra UDI. Advokaten bør kunne gi søker en kopi av vedtaket selv om en også kan få vedtaket fra UDI. Advokaten bør gi representanten kopi av innsendt klage. Representanten vil kunne gi den mindreårige en kopi dersom han/hun ønsker det. Før det klages bør det forsøkes å løse denne situasjonen ved dialog med advokaten. Hva skal jeg gjøre når advokaten overhodet ikke gjør jobben sin og overlater alt til meg som representant? Når en advokat forsømmer sine plikter og overlater sitt ansvar til en representant, bør det sendes en klage til UDI. Hvordan finner jeg ut av hvor mange timer advokaten har brukt hvis jeg ikke får tak i advokaten? Hvis du ikke får tak i advokaten er det vanskelig å vite hvor mange timer han/hun har benyttet på oppdraget. Dersom vedkommende ikke utfører de oppgavene vedkommende skal, kan du imidlertid klage. I hvilke tilfeller bør klage på vedtak frarådes? Den mindreåriges ønsker bør veie tungt når en vurderer om det skal klages på vedtak i asylsaken. Dersom den mindreårige ikke ønsker å klage på vedtaket, bør dette som den klare hovedregel respekteres. Det er ikke alltid til den mindreåriges beste å klage på et avslag om beskyttelse. Det kan for eksempel være til den mindreåriges beste å returnere frivillig dersom det ikke er påregnelig at en klage på vedtaket tas til følge. Hva som er til den mindreåriges beste vil også avhenge av konkrete forhold i hjemlandet slik som familie og omsorgssituasjonen. Som representant er det viktig å påse at den mindreårige forstår hvilke muligheter en har og hvilke konsekvenser et valg medfører, slik at det kan tas en veloverveid beslutning. Hvis oppdraget er gitt videre til en advokat som ikke er i advokatordningen, vil UDI behandle klagen da? Dersom en har valgt en advokat utenfor advokatordningen, har UDI ingen sanksjonsmulighet overfor advokaten. UDI tar ikke stilling til klager på advokater som ikke er tilknyttet advokatordningen. Ved melding om særlig grove brudd på advokatens yrkesetiske retningslinjer og regelverk kan UDI likevel anmelde og klage advokaten inn for Advokatforeningens disiplinærutvalg. Advokatene som får tildelt oppdrag gjennom advokatordningen, kan fordele saker til sine advokatfullmektiger. Advokaten står da ansvarlig for at advokatfullmektigen får tilstrekkelig veiledning til å yte forsvarlig rettshjelp. UDI kan behandle klager i disse tilfellene. Hvordan kan representanten hjelpe dersom UDI har bestemt at alderen til søker er over 18 år, men representanten har opplysninger om at beslutningen sannsynligvis er feil? Det er viktig å skille mellom selve resultatet av aldersundersøkelsen og alderen som er fastsatt i UDIs vedtak. Selve resultatet blir fremlagt for søker og representanten før det fattes vedtak i
asylsaken. Dersom en er uenig i resultatet av aldersundersøkelsen kan det sendes inn opplysninger som understøtter dette. Dette kan være vurderinger fra representant, mottaket der søker bor, helsepersonell eller andre som har hatt kontakt med søker. Advokaten vil kunne vurdere hva som er relevant informasjon. Hvis det ikke er tildelt en advokat og du er usikker, søk bistand hos ansvarlig fylkesmannsembete. Utlendingsforvaltningen har ikke ansett selve beslutningen om aldersfastsettelse som et enkeltvedtak jf. forvaltningsloven 2. Fastsettelsen av alder er en del av identitetsvurderingen og blir ansett som en beslutning en ikke har klagerett på. Dette medfører at en har måttet klage på vedtaket som en helhet overfor utlendingsmyndighetene. I en uttalelse fra Sivilombudsmannen publisert 01.12.2016 vurderer Sivilombudsmannen fastsettelsen av alder annerledes. Følgende er et utdrag fra Sivilombudsmannens uttalelse: «Ombudsmannen er kommet til at når Utlendingsdirektoratet vurderer søkerens alder, og finner grunn til å fravike utlendingens egne opplysninger på en slik måte at søkeren anses som myndig istedenfor umyndig, må avgjørelsen om fødselsår anses som et enkeltvedtak som kan påklages på selvstendig grunnlag og uavhengig av om det innvilges oppholdstillatelse.» Sivilombudsmannens uttalelser blir som regel tatt til følge av forvaltningen, men fylkesmannen er ikke kjent med om utlendingsmyndighetene vil endre sin praksis. Merk at ditt oppdrag som representant opphører dersom søkers fastsettes å være over 18 år i vedtaket fra UDI, jf. utlendingsloven 98 g første ledd bokstav a. Dersom du ønsker å bistå søker med dette vil det være frivillig arbeid og det må innhentes en fullmakt. Dersom det er nye opplysninger som tilsier at søker faktisk er mindreårig bes du kontakte ansvarlig fylkesmannsembete. Jeg har vært representant for flere enslige mindreårige asylsøkere, men aldri opplevd at advokat har tatt kontakt. Tvert om har jeg måttet mase i flere tilfeller. Advokat har i flere tilfeller ventet lenge med å forkynne vedtak. Hvordan følger dere opp advokatenes arbeid? Fylkesmannen følger ikke opp advokatens arbeid. Dersom du til stadighet har problemer med å komme i kontakt med en advokat og/eller vedtak ikke blir forkynt innen en uke, bør du vurdere om situasjonen kan løses via dialog med advokaten eller om det skal sendes en klage til UDI. En enslig mindreårig asylsøker jeg er representant for har nylig fått beskjed om at han er over 18 år. Han skal sendes til Afghanistan, men har aldri bodd der fordi han i alle år har bodd som flyktning i Pakistan. Han har ingen dokumenter derfra og er uønsket. Han har familie i Norge. Hva kan jeg gjør for ham? Ved vedtak hvor UDI har fastsatt alderen til å være over 18 år er representantoppdraget opphørt, jf. utlendingsloven 98 g første ledd bokstav a. Dersom du ønsker å utføre frivillig arbeid må det gis en fullmakt. Uavhengig av dette vil han ha rett på bistand fra advokat i forbindelse med en eventuell klage. Dersom han har familie i Norge kan det undersøkes om han kan ha rett på familieinnvandring.
Jeg har aldri opplevd at advokat har hatt kontakt med asylsøker før intervju. Stykkpris for advokatoppdraget tilsier kontakt før asylintervjuet. Kan disse timene brukes i forbindelse med forkynning av vedtak og klage? Det er ikke slik at advokaten kan velge å unnlate den obligatoriske klientsamtalen for å benytte tiden på andre oppgaver.