ARBEIDSRETTEN DOM--- -- Avsagt: 16. mars 2011 Saksnr.: 12/2010 Lnr.: 10/2011 Dommere: Jakob Wahl Tron Løkken Sundet Trond Dolva Didrik Coucheron Tom S. Vadholm Flemming Otto Hansen Lars Chr. Berge Saken gjelder: Godtgjørelse ved velferdspermisjon i forbindelse med fødsel av eget barn. Sammenslutningen av Fagorganiserte i Energisektoren Advokat Birgitte Rødsæther mot Norges Rederiforbund Advokat Are Gauslaa
DOM (1) Saken gjelder godtgjørelse ved velferdspermisjon i forbindelse med fødsel av eget barn. (2) Sakens tariffrettslige bakgrunn (3) Tvisten knytter seg til pkt. 14.1 i kapitel 14 Permisjoner inntatt i Avtale mellom Sammenslutningen av fagorganiserte i energisektoren (SAFE) og Norges Rederiforbund (NR) 2008 2010 for arbeidstakere på mobile offshoreinnretninger i virksomhet på norsk kontinentalsokkel og for plattformboring og forpleining på permanent plasserte innretninger på norsk kontinentalsokkel. Bestemmelsen har slik ordlyd: Velferdspermisjoner gis vanligvis i forbindelse med følgende omstendigheter: a) Dødsfall i nærmeste familie b) Dokumentert sykdom i kjernefamilien c) Fødsel av eget barn og egen adopsjon av barn Korte velferdspermisjoner under a), b) og c) godtgjøres med inntil 7 dagers lønn (84 timer), selv om permisjon p.g.a. kommunikasjonsforhold e.l. er av lengre varighet. Partene på den enkelte bedrift avtaler nærmere retningslinjer for praktiseringen av ovenstående bestemmelser. Protokolltilførsel: Spontanabort dekkes av punkt b) ovenfor. (4) I pkt. 14.2 om bedriftsvis tilleggspraksis heter det: I tillegg til ovennevnte kommer tilfeller som er dekket av den enkelte bedrifts praksis. Antall dager med lønn gis i henhold til den enkelte bedrifts praksis. (5) Bestemmelser om velferdspermisjoner ble inntatt i overenskomsten mellom daværende Norsk Offshoreforening og Rederiansatte Oljearbeideres Forbund i 1982. Bestemmelsen var inntatt i 12, pkt. 12.1, og hadde slik ordlyd: Lønnet permisjon Ansatte på fartøyer i Nordsjø-området skal vanligvis gis permisjon med bibehold av lønn for inntil 2 dagers fravær som om det var tid om bord i forbindelse med følgende omstendigheter: a. Dokumentert akutt alvorlig sykdom i hjemmet b. Dødsfall og begravelse i nærmeste familie c. Når det er nødvendig i forbindelse med fødsel av eget barn. (6) I overenskomsten 1990 92 mellom Arbeidsgiverforeningen for skip og offshorefartøyer og Oljearbeidernes Fellessammenslutning (OFS) var bestemmelser om velferdspermisjoner inntatt i pkt. 14.1. I tillegg til de omstendigheter som var angitt i overenskomsten fra 1982 fulgte det av c) at også egen adopsjon av barn ga rett til velferdspermisjon. Som et nytt - 2 -
punkt d) ble det gitt rett til permisjon ved konfirmasjon av egne barn. Det ble fortsatt gitt godtgjørelse for inntil to dager. Det ble inntatt bestemmelse om at [p]artene på den enkelte bedrift avtaler nærmere retningslinjer for praktiseringen av ovenstående bestemmelser. I pkt. 14.2, som omhandlet bedriftsvis tilleggspraksis, het det: I tillegg til ovennevnte kommer tilfeller som er dekket av den enkelte bedrifts praksis. Antall dager med lønn gis i h.h.t. den enkelte bedrifts praksis. (7) I overenskomsten 1992 94 ble det inntatt slik protokolltilførsel til bestemmelsen om permisjoner: Det gjennomføres en prøveordning for tariffperioden vedrørende velferdspermisjoner. Ordningen går ut på at godtgjørelsen for velferdspermisjoner etter tariffavtalens pkt. 14.1 økes fra 2 til 7 dagers lønn for omstendigheter som omtalt under bokstavene a) og b), men bortfaller for omstendigheter omtalt under bokstavene c) og d). Prøveordningen opphører 30. juni 1994 dersom partene ikke blir enige om noe annet. (8) I 1996 skjedde det en endring i bestemmelsen. Det ble igjen gitt rett til permisjon ved fødsel av eget barn og adopsjon av barn. Slik permisjon ble godtgjort med inntil 2 dagers lønn (24 timer), selv om permisjon p.g.a. kommunikasjonsforhold eller lignende er av lengre varighet. Ved permisjon i forbindelse med dødsfall i nærmeste familie og ved dokumentert sykdom i kjernefamilien ble det tilstått lønn i inntil syv dager. (9) Mellomoppgjøret i 2003 mellom OFS og NR endte i mekling. I meklingsmannens forslag, som partene aksepterte, het det om permisjoner i 14.1: 2. avsnitt endres til: Korte velferdspermisjoner under a, b og c godtgjøres med inntil 7 dagers lønn (84 timer), selv om permisjon pga. kommunikasjonsforhold eller lignende er av lengre varighet. (10) Overenskomstbestemmelsen slik den lyder i dag kom inn ved tariffrevisjonen i 2004. (11) Ved oppgjøret i 2008 fremmet SAFE følgende krav vedrørende pkt. 14.1: Korte velferdspermisjoner under a), b) og c) godtgjøres med inntil 14 dagers lønn (168 timer). Den praktiske gjennomføringen av velferdspermisjoner etter pkt. c) skal følge retningslinjene i henhold til reglene i AML 12-13, Svangerskap og fødsel. (12) Forholdet til lovgivningen (13) Overenskomstens bestemmelser om velferdspermisjoner kom til i en tid da flyttbare innretninger var omfattet av flaggstatens regelverk. For norskregistrerte innretninger gjaldt bestemmelsene i sjømannsloven. Fra 1. januar 1993 ble arbeidsmiljøloven gjort gjeldende - 3 -
for flyttbare innretninger, jf. forskrift av 27. november 1992 nr. 870 om arbeidervern og arbeidsmiljø i petroleumsvirksomheten. (14) Arbeidsmiljøloven av 1977 31 ga far rett til to ukers omsorgspermisjon i forbindelse med fødsel dersom han bodde sammen med moren og nyttet tiden til omsorg for familie og hjem. I forskrift av 2. mars 1986 til sjømannsloven 5 ble far gitt rett til fire ukers omsorgspermisjon ved nedkomst på samme vilkår. Retten til omsorgspermisjon i forbindelse med fødsel er i arbeidsmiljøloven av 2005 regulert i 12-3. Etter bestemmelsens første ledd første punktum har far rett til to ukers permisjon i forbindelse med fødselen for å bistå moren. Verken lovene av 1977 og 2005 eller forskriften til sjømannsloven har bestemmelser om godtgjørelse i forbindelse med omsorgspermisjon. (15) Nærmere om den konkrete tvisten (16) Saken har sin bakgrunn i tvister som er oppstått i Seawell AS og Odfjell Drilling. Forhandlingsmøte mellom SAFE og Seawell AS ble avholdt 23. juni 2009. Fra protokollen fra forhandlingsmøte hitsettes: 1.1 SAFE i Seawell viser til punkt 14.1 punkt c i tariffavtalen mellom NR og SAFE. 1.2 Foreningen viser til følgende ordlyd i punkt 14 c: Velferdspermisjoner gies vanligvis i forbindelse med følgende omstendigheter: fødsel av eget barn og egen adopsjon av barn. Ved permisjon i forbindelse med fødsel av eget barn og egen adopsjon av barn har en krav på inntil 7 dagers lønnet permisjon. 1.3 SAFE klubben tolker punktet i nevnte tariffavtale slik at tidspunktet for permisjonen ved egen fødsel av barn skal legges til termindato for fødsel med adgang til å forskyve permisjonen til 14 dager før fødsel og 14 dager etter fødsel, slik at punktet 14.1.c lønnet permisjon, i forbindelse med fødsel korrelerer med retten til fri i AML 12-3 omsorgspermisjon. 1.4 Videre tolker SAFE klubben det slik at en har rett til 7 dagers lønnet permisjon i forbindelse med at omsorgen for barnet overtaes ved adopsjon. SAFE klubben viser også til ordlyden i 14.1: Velferdspermisjon gis vanligvis i forbindelse med følgende omstendigheter. Ordlyden gir rom for å forskyve adgangen for tidspunktet for permisjon dersom hensynet til familien tilsier det. 1.5 SAFE i Seawell viser til at slik punktet praktiseres ensidig av bedriften i dag så er det vilkårlig for hvordan fødselspermisjonen blir avviklet, hensikten med dette punktet er at far kan bistå med omsorg i barnets første fase. Noen får innvilget kun permisjon ved fødselsøyeblikket og andre får innvilget permisjon ved termindato. 1.6 Foreningen har flere ganger forsøkt å avtale retningslinjer for avvikling av permisjoner slik punkt 14, permisjoner tilsier, med bedriften har ikke ønsket å imøtekomme klubbens tolkninger til grunn for en avtale. Bedriften legger kun sin egen tolkning til grunn for praktisering av dette punkt. - 4 -
1.7 SAFE klubben vil hevde at dette er brudd på tariffavtalens punkt 14. permisjoner. Bedriften hevder at vi forholder oss til nedkomstdato som også er dagens praksis. Vi gjør oppmerksom på at AML beskriver rettigheter til fri i forbindelse med fødsel og at dette er en ulønnet rettighet. Permisjon med lønn i forbindelse med fødsel ihht tariffavtalen er en egen avtale som ikke hviler på AML paragraf 12-3 omsorgspermisjon. Overenskomsten rett til permisjon med lønn skal sikre at far får delta på selve fødselen (nedkomstdatoen), det er ikke en omsorgspermisjon for å avlaste mor. Partene kom ikke til enighet. (17) Forhandlingsmøte mellom SAFE og Odfjell Drilling ble avholdt 9. juli 2009. Fra protokollen fra forhandlingsmøte hitsettes: SAFE i Odfjell vil hevde: At praksis i bedriften endres slik at retten til 7 dagers lønnet permisjon i forbindelse av eget barn samt adopsjon av eget barn kan avvikles innen tidsrammen, 2 uker før og 2 uker etter at fødselen finner sted. Bedriftens syn: Den enkelte har krav på 7 dagers permisjon i forbindelse med hustrus/samboers nedkomst. Termindato blir lagt som grunn, og har den ansatte sin arbeidsperiode denne dato, kan han valgfritt ta sine 7 dager i forbindelse med denne, enten det blir i forkant, etterkant eller både og. Datoen skal kunne dokumenteres. Hvis fødsel skulle drøye ut over termindato og 7 dagers perm eventuelt er oppbrukt, vil utvidet permisjon bli uten lønn. Partene har hatt drøftelser om den aktuelle sak uten at man har lykkes å komme til enighet. Bedriften avventer nærmere avklaring til høsten fra NR på denne bestemmelsen. (18) Forhandlingsmøter mellom SAFE og NR ble avholdt 9. og 10. desember 2009. Protokollen fra møte vedrørende tvisten i Odfjell Drilling har slik ordlyd: Tvisten gjaldt rett til velferdspermisjon i forbindelse med fødsel, jf. lokal protokoll datert 9. juli 2009. SAFE hevder at tariffens 14.1 C ikke innsnevres til kun å gjelde den fysiske fødselen. Retten til en slik permisjon gjelder det tidsrom loven nevner i forbindelse med slike situasjoner. Bedriftens påstand i lokal protokoll ivaretar ikke ovennevnte forpliktelse. NR hevder at bedriftens praksis som nedfelt i lokal protokoll er i tråd med overenskomstens pkt. 14.1 C. Det foreligger ingen kopling mellom denne rettighet og lovens ulønnede omsorgspermisjon. Hensynet til overenskomstens bestemmelser er at man skal kunne overvære fødselen. (19) Protokollen fra møte vedrørende tvisten i Seawell AS har slik ordlyd: Tvisten gjaldt rett til velferdspermisjon i forbindelse med fødsel, jf. lokal protokoll datert 23. juni 2009. Partene drøftet saken og sluttet seg til de lokale parters anførsler som nedfelt i ovennevnte protokoll. - 5 -
Partene kom ikke til enighet. (20) SAFE tok ut stevning 9. juni 2010. NR innga tilsvar 5. juli 2010. Hovedforhandling ble avholdt 16. februar 2011. To partsrepresentanter avga forklaring og ett vitne ble avhørt. (21) Partenes anførsler og påstander (22) Sammenslutningen av Fagorganiserte i Energisektoren har i korte trekk anført: (23) Problemene om fastsettelse og avvikling av velferdspermisjon ved fødsel oppstår som følge av at den på forhånd fastsatte termindato og selve fødselen ikke nødvendigvis er sammenfallende, og at nøyaktig tidspunkt for permisjon dermed er vanskelig å planlegge på forhånd. Enkelte bedrifter praktiserer bestemmelsen om velferdspermisjon i forbindelse med fødsel slik at fedre ikke får den permisjon med lønn som de etter pkt. 14.1 har krav på. Denne praksis har medført vilkårlighet og liten forutberegnelighet. (24) Velferdspermisjon skal gis i forbindelse med fødselen, og dette kan ikke bindes opp mot termindato på en slik måte at permisjonsadgangen faller bort eller den ansatte skylder arbeidsgiver tid eller penger hvis nedkomst ikke skjer på termindato. (25) Velferdspermisjon kan ikke utelukkende knyttes til selve nedkomsten, med andre ord slik at far ikke får permisjon med lønn om han ikke når inn til land i tide og blir forhindret fra å overvære selve fødselen. (26) Hvis nedkomsten inntreffer når far er i sin friperiode, skal han tilkomme forholdsmessige dager velferdspermisjon av den del av permisjonstiden som går av oppholdsperioden. Det gjøres ikke gjeldende at det skal gis kompensasjon for dager far ellers har fri. Han skal likevel sikres en friperiode på 14 dager, men hvor syv av disse skal kompenseres med lønn hvis de faller i oppholdsperioden, det vil si den perioden far ellers skulle ha vært i arbeid. (27) Velferdspermisjon ved fødsel er ment både for at far skal kunne være til stede ved selve fødselen, ved barnets første livsfase og til hjelp for mor. De hensyn som ligger bak bestemmelsen gir derfor ikke grunnlag for en snever fortolkning. - 6 -
(28) Den første overenskomst mellom partene kom i stand etter at regelen om rett til fri i forbindelse med fødsel ble lovfestet. Arbeidsmiljøloven hjemler rett til permisjon ved fødsel, mens vederlag reguleres i tariffavtaler. Formålet bak arbeidsmiljølovens bestemmelser er helt sentralt for forståelsen av bestemmelsen. Det følger av forarbeidene til arbeidsmiljøloven at fars rett til permisjon gjelder i forbindelse med nedkomsten, og at behovet for permisjon utvilsomt vil være størst i den tid mor er innlagt på sykehus og den første tiden etter at mor/barn er kommet hjem. Farens mulighet til å ta ansvar for barnet er understreket. De hensyn som er fremhevet for lovens bestemmelser har overføringsverdi for tolkningen av tariffavtalens bestemmelser. (29) Det bestrides at det er utvist passivitet. Praksis i bedriftene har ikke vært ensartet, og SAFE har ikke tidligere fått klare protokoller som har gitt foranledning til å reise sak. (30) Nærværende tvist kan heller ikke anses som en interessetvist. Bakgrunnen for kravet i forbindelse med oppgjøret i 2008 var å få til en ensartet praktisering av bestemmelsen. NR har erkjent at reglene ble praktisert ulikt. (31) Det er nedlagt slik endret påstand: Pkt. 14.1 alternativ c) i Avtale mellom SAFE og Norges Rederiforbund for arbeidstakere på mobile offshoreinnretninger i virksomhet på norsk kontinentalsokkel og for plattformboring og forpleining på permanent plasserte innretninger på norsk kontinentalsokkel er å forstå slik at tidspunktet for velferdspermisjon på 7 dager knyttes til termin eller nedkomst, etter arbeidstakers ønske, og slik at den gis fleksibelt innenfor et tidsrom på enten 7 dager før eller 7 dager etter enten termindato eller nedkomstidspunkt. (32) Norges Rederiforbund har i korte trekk anført: (33) Arbeidsmiljølovens regler om rett til omsorgspermisjon er uten betydning for forståelsen av den aktuelle bestemmelse. Etter overenskomsten skal far gis rett til permisjon med lønn i forbindelse med selve fødselen. Arbeidsmiljøloven hjemler rett til omsorgspermisjon, og lovens formål er at far skal gis mulighet for å dra omsorg for familie og hjem. Bestemmelsen kom inn i overenskomsten da flyttbare innretninger var omfattet av flaggstatens regelverk. For norskregistrerte innretninger gjaldt bestemmelsene i sjømannsloven. I 1986 ble det i forskrift til loven bestemt at far hadde rett til fire ukers ulønnet omsorgspermisjon. Arbeidsmiljøloven ble gjort gjeldende for flyttbare innretninger - 7 -
fra 1. januar 1993. Bestemmelsene i arbeidsmiljøloven gir ingen veiledning for forståelsen av overenskomstbestemmelsen, da denne har stått på egne ben uavhengig av lovens regler. (34) SAFE fremmet i 2008 krav om endringer i overenskomsten. Dette tilsier at tvistens gjenstand må betraktes som en interessetvist. SAFE har dessuten utvist passivitet ved ikke å reise tvist om forståelsen av bestemmelsen tidligere. (35) Det at bestemmelsen praktiseres ulikt i bedriftene, følger av at det i overenskomsten er hjemmel for at partene på den enkelte bedrift kan avtale nærmere retningslinjer for praktiseringen av den. (36) Det finnes ikke holdepunkter for å tillegge bestemmelsen andre hensyn enn at far skal kunne delta ved fødsel, slik bestemmelsen også har vært praktisert. (37) Permisjon i forbindelse med fødsel kan kun kreves for et antall dager hvor faktisk fødsel kommer i berøring med en oppholdsperiode. Dersom partene hadde ment at enhver fødsel skulle utløse rett til syv dagers fri med lønn ville ordet inntil vært overflødig. Bestemmelsen gir ikke en absolutt rett til et gitt antall dager, men foreskriver at permisjon vanligvis skal gis. Utvidelse av antall dager med rett til permisjon med lønn fra to til syv dager var begrunnet med at det ikke er like hyppige helikopteravganger til/fra flyttbare innretninger som tilfelle er på faste installasjoner. (38) Rimelighet kan ikke tillegges betydning ved tolkningen av avtalens bestemmelser. De arbeidstakere det er snakk om har en unik mulighet til å kombinere arbeid og omsorgsoppgaver. De arbeider vekselvis to uker offshore og har fire uker fri. Syv dager utgjør således en halv offshoretur og tilsvarer 21 dagers løpende lønn. (39) Det er nedlagt slik påstand: Norges Rederiforbund frifinnes. (40) Arbeidsrettens merknader (41) Arbeidsretten er kommet til at SAFE må gis medhold i sin påstand, og vil bemerke: - 8 -
(42) Overenskomstbestemmelsen gir far rett til velferdspermisjon med inntil 7 dagers lønn ved [f]ødsel av eget barn. Etter arbeidsmiljøloven har far i forbindelse med fødsel rett til to ukers omsorgspermisjon for å bistå moren, jf. 12-3 første ledd. Spørsmålet for Arbeidsretten er hvor mange dager med lønn far har rett til velferdspermisjon etter overenskomstens bestemmelse. (43) Etter overenskomsten arbeides det etter en rotasjonsplan med 14 dagers oppholdsperiode (arbeidsperiode) og 28 dagers friperiode. Partene er enige om at det ikke skal tilstås lønnskompensasjon for den del som faller i friperioden. (44) For vordende fedre vil planlegging av velferdspermisjon nødvendigvis ta utgangspunkt i termindato. Det er ikke helikoptertransport til/fra plattformene hver dag, og det må således tas hensyn til dette ved fastsettelse av permisjonstidspunktet. Etter bevisførselen legger Arbeidsretten til grunn at utvidelsen av retten til permisjon med lønn fra to til syv dager, som kom inn i overenskomsten i 2003, blant annet hadde sammenheng med at det hadde skjedd en reduksjon i antall helikopteravganger til/fra plattformene. (45) Tvister knyttet til forståelsen av bestemmelsen har særlig dukket opp i de tilfelle fødsel inntreffer før eller etter termindato, så vel i oppholdsperiode som i friperiode, samt i de tilfelle hvor fødsel skjer på termindato og hvor dette tidspunkt er umiddelbart etter eller før en oppholdsperiode. Arbeidsretten er blitt forelagt en rekke eksempler som illustrerer partenes syn på hvordan bestemmelsen skal praktiseres i tråd med deres forståelse av den. Etter det resultat Arbeidsretten er kommet til, er det ikke nødvendig å gå nærmere inn på hvordan bestemmelsen skal praktiseres i forskjellige situasjoner. (46) Retten til 14 dagers permisjon i forbindelse med fødsel har vært lovfestet for arbeidstakerne innenfor tariffområdet siden 1986, først i henhold til forskrift til sjømannsloven og fra 1993 i henhold til arbeidsmiljølovens bestemmelser. Overenskomstens bestemmelser om velferdspermisjon har vært gjenstand for revisjon en rekke ganger siden 1986. Det vises til redegjørelsen for sakens tariffrettslige bakgrunn innledningsvis. (47) Overenskomsten regulerer hvilken godtgjørelse fedre skal tilstås i forbindelse med velferdspermisjon i forbindelse med fødsel. Etter bestemmelsen skal det godtgjøres med - 9 -
inntil 7 dagers lønn for velferdspermisjon som vanligvis gis i forbindelse med fødsel av eget barn. Etter Arbeidsrettens syn kan bestemmelsen ikke forstås slik at godtgjørelsen utelukkende er knyttet til at far deltar ved selve fødselen. En fødsel kan i de fleste tilfelle ikke fastsettes til et eksakt tidspunkt som det er mulig for vordende fedre å innrette seg etter. Bestemmelsen må forstås slik at den betalte del av den lovbestemte permisjon kan nyttes fleksibelt og etter arbeidstakers ønske i tilknytning til termin eller fødsel. Dette kan i og for seg sies å følge av bestemmelsens ordlyd, det vil si at den sikrer rett til lønn i forbindelse med fødsel. Fedre har etter arbeidsmiljøloven rett til to ukers velferdspermisjon. Overenskomsten må forstås slik at syv av disse dagene skal kompenseres med lønn dersom de faller i en oppholdsperiode. (48) At avtalen angir at godtgjørelsen omfatter inntil syv dagers lønn, dekker situasjoner hvor det betalte fravær i oppholdsperioden blir kortere enn syv dager på grunn av arbeidsordningen eller praktiske forhold. (49) Arbeidsretten kan ikke se at SAFE har utvist slik passivitet at forbundet kan anses å ha akseptert NRs avtaleforståelse på en tariffmessig bindende måte. Arbeidsretten kan heller ikke se at det krav SAFE fremmet ved tariffrevisjonen i 2008 tilsier at den tvist som denne saken gjelder må anses som en interessetvist. Når det har tatt noe tid før tvistespørsmålet har blitt brakt inn for Arbeidsretten, synes dette å ha sammenheng med at tariffavtalen åpner for gunstigere praksis i den enkelte bedrift, og at de konkrete tvistene etter hvert har blitt løst på annen måte enn gjennom oppfølgning som tarifftvist. (50) SAFE må etter dette gis medhold. Det er foretatt en mindre endring i domsslutningen i forhold til den påstand som er nedlagt av forbundet. (51) Dommen er enstemmig. - 10 -
SLUTNING Pkt. 14.1 alternativ c) i Avtale mellom SAFE og Norges Rederiforbund for arbeidstakere på mobile offshoreinnretninger i virksomhet på norsk kontinentalsokkel og for plattformboring og forpleining på permanent plasserte innretninger på norsk kontinentalsokkel er å forstå slik at tidspunktet for velferdspermisjon på inntil syv dager knyttes til termin eller nedkomst etter arbeidstakers ønske, og slik at den gis fleksibelt innenfor et tidsrom på enten syv dager før eller syv dager etter enten termindato eller nedkomstidspunkt. - 11 -
Jakob Wahl (s.) Tron Løkken Sundet (s.) Trond Dolva(s.) Tom Vadholm (s.) Lars Chr. Berge (s.) Didrik Coucheron (s.) Flemming Otto Hansen (s.) - 12 -